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UNIVERSIDADE PRESBITERIANA MACKENZIE
MESTRADO EM DIREITO POLÍTICO E ECONÔMICO
M A R C E L O G O L L O R I B E I R O
MUNICÍPIO E INCENTIVOS FISCAIS
São Paulo
2009
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M A R C E L O G O L L O R I B E IR O
MUNICÍPIO E INCENTIVOS FISCAIS
Dissertação apresentada à Universidade
Presbiteriana Mackenzie como requisito parcial
para a obtenção do título de Mestre em Direito
Político e Econômico.
Orientador: Prof. Dr. Alcides Jorge Costa
São Paulo
2009
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M A R C E L O G O L L O R I B E I R O
MUNICÍPIO E INCENTIVOS FISCAIS
Dissertação apresentada à Universidade
Presbiteriana Mackenzie como requisito parcial
para a obtenção do título de Mestre em Direito
Político e Econômico.
Aprovado em 19 de agosto de 2009.
BANCA EXAMINADORA
Prof. Dr. Alcides Jorge Costa – Orientador
Universidade Presbiteriana Mackenzie
Prof. Dr. Luís Eduardo Schoueri
Universidade Presbiteriana Mackenzie
Prof. Dr. Paulo Celso Bergstrom Bonilha
Universidade de São Paulo
4
À minha esposa Silvana, pelo apoio,
amor e compreensão, e aos meus
amados filhos Júlia e Murilo, perdão
pelas muitas horas subtraídas.
À memória de meu Pai e a minha
querida Mãe, exemplos de dedicação,
batalhadores incansáveis, que me
ensinaram que o amor incondicional, a
honestidade, o trabalho e o esforço
pessoal, constroem a riqueza dos
homens.
5
AGRADECIMENTOS
Ao Dr. Alcides Jorge Costa pelas preciosas sugestões e dedicada orientação, que
ajudaram a construir e estruturar este trabalho e pela oportunidade dada de
compartilhar seu conhecimento e sua relação fraterna.
Aos Drs. Luís Eduardo Schoueri e Paulo Celso Bergstrom Bonilha, pelas valiosas
sugestões e correções que propiciaram aproximar este trabalho acadêmico da
técnica e da realidade que presenciamos.
Aos meus estimados amigos Allan e Maíra pelas oportunidades concedidas e pelas
valiosas discussões do nosso dia-a-dia.
Aos meus irmãos Maurício e Jucyana e a minha querida tia Norma, pelo apoio e
incentivo sempre presentes nas horas necessárias.
6
Feliz é aquele que transfere o que sabe
e aprende o que ensina.
(Cora Coralina)
7
Resumo
A discussão sobre os incentivos fiscais não é uma novidade no mundo jurídico, em
especial para o direito tributário. No entanto, no País, acabou ganhando maior
repercussão no momento atual, tendo em vista os entes da federação, no presente
caso os Municípios, cada vez mais buscarem neles alternativas para fomentar
determinadas atividades e o desenvolvimento local.
O Estado federal brasileiro ao longo da história constitucional passou por períodos
de maior ou menor centralização, onde os Municípios experimentaram variação em
sua autonomia, sendo que na maioria das vezes muito dependentes da União. O
advento da Constituição de 1988 veio promover uma maior descentralização no
planejamento e na execução das políticas governamentais, os Municípios como
nunca, ganharam maior autonomia (política, administrativa e financeira) e ao longo
do tempo, principalmente a partir da promulgação de sucessivas emendas
constitucionais, ganhou também maiores atribuições. A divisão de tarefas e
competências entre os entes da federação, conjugado com um desequilíbrio em
relação às receitas disponíveis, acabou gerando uma crise em nosso federalismo
fiscal. Cada vez mais são cobradas políticas públicas dos Municípios e cada vez
mais mínguam as receitas.
No desígnio de promover o desenvolvimento local, com incremento de atividades
econômicas e atração de empresas para o seu território, e com isso, a possibilidade
na implementação de políticas públicas para a população, muitos Municípios lançam
mão de incentivos, nestes incluídos os fiscais.
A pesquisa tem por escopo analisar o papel dos incentivos fiscais no âmbito dos
Municípios, analisando a viabilidade e o processo de concessão, e os limites diante
da estrutura jurídica e econômica do País.
Palavras-chave: Município, federalismo, federalismo fiscal, políticas públicas,
incentivos fiscais.
8
Abstract
The discussion of tax incentives is not new in the legal world, especially for the tax
law. However, in the country, eventually gaining more impact at the moment, in view
of the entities of the federation, particularly the municipalities, they increasingly seek
alternatives to promote certain activities and local development.
The federal state along the Brazilian constitutional history went through periods of
greater or lesser centralization, where the municipalities have experienced changes
in their autonomy, but most often very dependent on the advent of the Union
Constitution of 1988 was to promote greater decentralization in the planning and
implementation of government policies, the municipalities have gained greater
autonomy (political, administrative and financial) and over time, particularly since the
enactment of subsequent constitutional amendments, has gained greater powers.
The division of tasks and responsibilities between the entities of the federation, in
conjunction with an imbalance on the revenue available, just creating a crisis in fiscal
federalism. Increasingly, public policies are collected Cities and increasingly fail
revenue.
With the aim of promoting local development, with increasing economic activity and
attraction of businesses to the area and thus, enabling the implementation of public
policies for the population, many municipalities make use of incentives, including tax
on these.
The research aims at examining the role of tax incentives under the Municipalities,
analyzing the feasibility and process of granting, and limitations facing the legal and
economic structure of the country
Keywords: City, federalism, fiscal federalism, public policy, tax incentives.
9
SUMÁRIO
INTRODUÇÃO................................................................................................... 10
1. A FEDERAÇÃO BRASILEIRA E OS MUNICÍPIOS ......................................... 14
1.1. O Federalismo e os Municípios nas Constituições......................................... 14
1.2. A Posição Atual do Município na CF de 1988 ........................................... .... 42
1.2.1. Município: ente federal e autônomo.. ..................................................... .... 42
1.2.2. Município: atribuições e recursos.................................................................
49
1.2.3. Município: alocação de despesas .......................................................... .... 59
2. POLÍTICAS PÚBLICAS NO ÂMBITO MUNICIPAL..................................... .... 65
2.1. Desenvolvimento e Políticas Públicas....................................................... .... 65
3. MUNICÍPIO: INCENTIVOS FISCAIS POSSÍVEIS ....................................... .... 73
3.1. Intervenção do Estado sobre o Domínio Econômico................................. .... 73
3.2. Extrafiscalidade e Incentivos Fiscais......................................................... .... 80
3.2.1. Extrafiscalidade............................................................................................ 80
3.2.2. Normas tributárias indutoras ....................................................................... 84
3.2.3. Incentivos fiscais ......................................................................................... 87
3.2.4. Outras formas de incentivos........................................................................ 98
3.3. Concessões de Incentivos Fiscais ................................................................. 101
3.3.1. Fundamentos da concessão ....................................................................... 101
3.3.2. Lei de Responsabilidade Fiscal e incentivos fiscais ....................................
106
3.4. Incentivos Fiscais no Âmbito dos Municípios .................................................
111
CONCLUSÃO .......................................................................................................
124
REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS................................................................ .... 130
10
INTRODUÇÃO
O presente trabalho se propõe a trazer como tema central aspectos dos
incentivos fiscais no âmbito dos Municípios. A despeito da complexidade do tema,
torna-se importante a análise partindo-se de diferentes enfoques que abarcam a
condição do Município na recente história do país e, em especial, diante da
Constituição Federal de 1988, balizando o presente estudo em direção a uma
orientação crítica, procurando não nos distanciar, ao trabalhar com a dogmática
jurídica, de questões de ordem prática dentro da perspectiva social.
O Estado Federal brasileiro ao longo da história e de suas Constituições,
passou por períodos de maior ou menor centralização e descentralização. Neste
conjunto de circunstâncias, também a evolução histórica dos Municípios diante das
disposições constitucionais, apreciou variação da autonomia, com maior ou menor
participação no Estado brasileiro, até o advento da Constituição de 1988
1
. Este
marco, promoveu uma maior descentralização no planejamento e na execução das
políticas governamentais, o que não deixou de ser considerado como um avanço
para a sociedade, uma vez que é no Município que as pessoas moram, vivem e
trabalham, exercendo efetivamente sua cidadania, podendo num ambiente
democrático, exigir e pressionar os governantes por seus direitos.
No entanto, não obstante a deflagrada autonomia municipal (política,
administrativa e financeira), com o Município auto organizando-se através de sua lei
orgânica, possuindo atribuições e competência tributária, o ideário de autonomia do
Constituinte originário de 1988, com o passar dos anos, foi sendo mitigado com
enfraquecimento desta independência, principalmente em razão da promulgação de
emendas constitucionais, que põe em xeque a concepção federalista adotada.
1
“A grande inovação foi a inclusão dos Municípios como componentes da Federação”
(BERCOVICI, Gilberto. Dilemas do Estado Federal Brasileiro. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2004, p. 55.)
11
A confusão institucional envolvendo a divisão de tarefas e competências entre os
entes da federação, com nítido acúmulo, ao Município, de maiores encargos, que em
contrapartida, não apresenta a devida destinação de recursos compatíveis com as
responsabilidades assumidas, é um dos pontos que ocasionou a denominada crise
no federalismo brasileiro. Contudo, a cobrança da população por políticas públicas,
como não poderia deixar de ser, em face do natural avanço democrático, tomou
vulto, sendo efetiva e constante sobre os governos Municipais.
Evidentemente que esse quadro sugere um novo modelo de descentralização
nas estruturas de poder, aliado a uma verdadeira cooperação entre os vários
âmbitos de governo, corrigindo os desequilíbrios e permitindo fortalecer os
Municípios como instâncias de deliberação e execução das políticas públicas. Isto se
torna, além de desejável, uma questão de desenvolvimento social. Contudo, é
cediço que tal desiderato envolve um complexo interesse político entre as esferas de
poder, haja vista a dificuldade de implementação de qualquer reforma tributária no
país. “A solução dos problemas do federalismo brasileiro é política, não meramente
técnica”
2
.
Diante disto, esquadrinhamos qual a base jurídica e o modo de utilização de
instrumentos extrafiscais – em especial os incentivos fiscais - que podem ser
empregados pelos Municípios no desenvolvimento econômico, e, por consequência,
facilitar a implementação de políticas públicas tão almejadas pela população.
Surge atualmente, uma política agressiva na utilização de incentivos fiscais
pelos Municípios, pelo menos para aqueles Municípios com maior desenvolvimento
e estrutura
3
, no desígnio de atrair empresas e fomentar a atividade local, visando
gerar empregos, maiores investimentos e aumento indireto da arrecadação. Este é o
contexto que o trabalho pretende analisar. O estudo se propõe a trazer uma análise
sobre o Município como entidade político-administrativa, sua autonomia e sua
diversificação em estrutura e atribuições ao longo da história constitucional do país,
convergindo na nova realidade a partir da Constituição Federal de 1988. Ao longo do
2
BERCOVICI, op. cit., p. 96.
3
IBGE - Perfil dos Municípios Brasileiros 2006. Disponível em:
<http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/economia/perfilmunic/2006/munic2006.pdf> Acesso em: 2
dez. 2008.
12
trabalho, a partir da administração municipal contemporânea e das atribuições e
encargos determinados pela Constituição, a análise passa pela construção das
idéias que envolvem a necessidade, programação e implementação de políticas
públicas por parte deste ente da federação.
Certamente, tratar das conceituações jurídicas e, mesmo, dos institutos que
envolvem o cenário proposto, implicará numa análise da questão democrática e
cidadã. Ainda será necessário levantar considerações sobre o papel dos Municípios
na promoção destas políticas públicas, em razão do desequilíbrio do federalismo
fiscal, sobretudo em face das alegadas limitações de fontes de financiamento e
atribuições crescentes.
Partindo, então, da premissa de que o Brasil, baseado no sistema econômico
capitalista, visa o desenvolvimento econômico harmonizado com os valores sociais,
premindo pela redução das desigualdades, erradicação da pobreza, promoção do
bem de todos, entre outros objetivos, buscando e ansiando sempre pelo bem
comum. A abordagem da pesquisa passará por considerações sobre a intervenção
do Estado sobre a ordem econômica, em especial, na utilização das normas
tributárias indutoras, fechando na análise dos incentivos fiscais e nas discussões
sobre os “privilégios” concedidos e as consequências desta concessão para o
Município e sua população
4
.
O objetivo é investigar o que são os incentivos fiscais, qual sua natureza
jurídica, suas formas e a possibilidade de intervenção estatal, permitida ou não para
utilização destes incentivos fiscais. Questões que indagam se a Constituição Federal
permite o uso da extrafiscalidade, se a utilização de incentivos fiscais no escopo e
na forma que são adotados pelos Municípios são benéficos à população, e quais as
eventuais formas para utilização dos incentivos fiscais em benefício do
4
“Por juristas, também, é defendida a tese de que incentivos fiscais seriam apenas justificados
quando servissem ao Bem Comum. Mas então se levanta a questão: o que serve ao Bem Comum?
Políticos conservadores, liberais e sociais têm concepções diferentes sobre aquilo que serve ao Bem
Comum. O mesmo vale para economistas quando se trata de medidas econômicas. Entre as teorias
de John Maynard Keynes e as de Milton Friedmann há uma enorme distância. Quando é defendido
que o fomento de interesses de um determinado grupo não serve ao Bem Comum faz-se, na maioria
das vezes, a objeção de que o Bem Comum seria, sim, fomentado indiretamente. O fomento de
algumas regiões economicamente atrasadas (pobres, estrutural e financeiramente) serviria à criação
de um nível isonômico de bem estar e, com isso, da justiça e do bem para todos”. (TIPKE, Klaus;
YAMASHITA, Douglas. Justiça Fiscal e Princípio da Capacidade Contributiva. São Paulo: Malheiros,
2002, p. 40).
13
desenvolvimento local e o controle desta concessão? Pretendendo-se oferecer
respostas a tais questionamentos, a pesquisa realizada diante de sua natureza de
dissertação, não intentará a árdua tarefa de esgotar o tema, nem de forma definitiva
dirimir as controvérsias que existem sobre os variados pontos da matéria.
14
1 A FEDERAÇÃO BRASILEIRA E OS MUNICÍPIOS
1.1 O Federalismo e o Município nas Constituições
O federalismo brasileiro formou-se a partir de um Estado unitário que se
desmembrou. Dentro desta evolução, os Municípios sempre ocuparam um papel
importante na estrutura do País. Para que possamos melhor compreender o
Município no federalismo brasileiro atual, é importante entender o contexto diante da
vigência das Constituições brasileiras anteriores, a observação dos traços distintivos
da federação nas determinadas épocas, as origens, caminhando para o atual
posicionamento do Município na Constituição de 1988, sua importância e sua tão
discutida autonomia.
De um modo geral, a origem do federalismo nos remete à Constituição norte-
americana de 1787
5
. Historicamente, após a independência das antigas colônias
inglesas em 1776, estas se uniram em uma Confederação em 1778, sendo que,
posteriormente, abdicaram de sua soberania para formar uma Federação, ou seja,
originou-se de Estados soberanos que se uniram e formaram um Estado federado.
Neste momento, os termos “Confederação” e “Federação” acabaram sendo
utilizados de forma indistinta, o que acabou gerando certa confusão
6
.
5
”Embora alguns autores apontem a Confederação Helvética, surgida em 1291, como o
primeiro exemplo de aliança federativa entre Estados, reconhece-se geralmente que o Estado Federal
moderno nasceu apenas em 1787, com o surgimento dos Estados Unidos da América, a partir da
integração definitiva de treze ex-colônias britânicas, que haviam logrado suas independências em
1776. Observa-se que, em um primeiro momento, essas colônias reuniram-se sob a forma de uma
confederação, criada por meio de um tratado – os Artigos de Confederação – celebrado em 1777 e
ratificado em 1781. O objetivo maior dos Artigos era a preservação da independência das ex-colônias
perante a Inglaterra. Nessa primeira etapa, certamente em virtude de lembrança do recente passado
de forte opressão e dominação pelo poder inglês, as ex-colônias optaram por manter intactas
'soberania, liberdade e independência' recém-adquiridas, concedendo à então criada União
(denominada de Estados Unidos da América) somente alguns poucos poderes que, na prática,
limitavam-se à autorização para realização de negociações internacionais e à manutenção de uma
força armada comum”. (PORFÍRIO JR, Nelson de Freitas. Federalismo: tipos de Estado e conceito de
Estado Federal. In: CONTI, José Maurício (Org.) Federalismo Fiscal. Barueri: Manole, 2004, p. 4-5)
6
BERCOVICI, op. cit., p.11.
15
A idéia de federação não se limita a um único modelo. Determinada estrutura
e organização darão ao Estado características próprias, no entanto, a classificação
como federação decorre de pressupostos comuns, como pluralidade de entes
estatais com autonomia, distribuição de competência, unidade de jurisdição entre
outros.
A estrutura norte-americana tem um papel significativo na teorização do
federalismo. A prevalência do critério jurídico-formal delimitou a atuação dos
Estados-membros e da União daquele País. A repartição da competência
caracterizou-se como o ponto fundamental, pressupondo a autonomia das unidades
federadas. Esta descentralização administrativa acabou criando múltiplos centros de
decisão política, com exclusividade em relação a determinados assuntos. Para a
União coube a delimitação de certas competências, para os Estados ficou a
competência residual, ou seja, tudo aquilo que não fosse atribuído à União, em
eventuais dúvidas, caberia à Suprema Corte Americana decidir
7
.
Deste modo, o federalismo instituído originalmente pelos Estados Unidos da
América, é na verdade compreendido como federalismo clássico, isto é, um modelo
de certa forma rígido e inflexível, que possui matérias, assuntos e competências
separadas
8
.
Sobre este federalismo clássico assevera José de Oliveira Baracho:
A divisão do poder entre o governo central e os governos estaduais
fixada pela Constituição federal deu origem ao federalismo dualista,
baseado na existência de dois campos de poder, mutuamente
exclusivos, reciprocamente limitados, cujos ocupantes
governamentais defrontam-se como autoridades absolutamente
iguais. Os governos federal e estaduais descrevem área de poder
rigorosamente circunscrita, pelo que devem permanecer nos seus
respectivos limites. Esse sistema dualista caracterizou o federalismo
7
BERCOVICI, op. cit., p. 14.
8
MALUF, Aflaton Castanheira. Representação Municipal na Federação Brasileira. São Paulo:
Lemos e Cruz, 2006, p. 115.
16
consagrado pela Constituição de 1787, que exigia completa
dicotomia do poder estadual e do federal
9
.
Considerando a reduzida atuação do Estado liberal, a separação absoluta de
competências do federalismo clássico se justificava. A pouca extensão e intervenção
do Estado, faziam do federalismo dualista um complemento necessário ao Estado
liberal e ao laissez-faire econômico, com sua menor intervenção na economia
10
.
De outra forma, em contraponto com este federalismo dualista, o federalismo
cooperativo apresenta uma mudança dos poderes de decisão nos níveis
competentes, com uma tendência de redução das políticas que sejam conduzidas
por um só governo, ocorrendo assim interdependência e coordenação das
atividades governamentais. Diante disto, foi somente a partir de 1937, que a
Suprema Corte dos Estados Unidos, ao reinterpretar a décima emenda à
Constituição de 1787, estabeleceu que em relação aos poderes federais e
estaduais, não mais fosse exigida a separação completa, ou seja, as características
formais do federalismo norte-americano permaneciam como originadas, sendo no
entanto, modificado o entendimento para uma concepção cooperativa dentro do
sistema federal
11
.
Ainda, abordando as interpretações do federalismo americano, encontramos
que o federalismo dualista, teve significativo papel para limitar a atividade normativa
estatal, uma vez que nesse modelo, tanto o governo federal, quanto os Estados-
membros, apresentam-se como soberanos em suas próprias esferas de atividade.
Já o federalismo cooperativo, estabeleceu uma interação federal-estadual, visando
definição de alguns objetivos comuns, atuando o governo federal e os Estados como
verdadeiros parceiros, no intuito de juntos resolverem os problemas sociais e
econômicos e sanar as necessidades públicas. O federalismo cooperativo veio como
redefinição do federalismo norte-americano
12
.
9
BARACHO, José Alfredo de Oliveira. Teoria Geral do Federalismo. Rio de Janeiro: Forense,
1986, p. 156.
10
BERCOVICI, op. cit., p. 21.
11
Ibid., loc. cit.
12
FERRERI, Janice Helena. A Federação, In: BASTOS, Celso (Coord.). Por Uma Nova
Federação. São Paulo: RT, 1995, p. 21.
17
Uma das vertentes deste federalismo cooperativo encontra-se nos aspectos
fiscais, onde a cooperação financeira entre os entes da federação tem por fim a
realização das políticas públicas de forma conjunta, objetivando a execução
adequada de serviços públicos em toda a federação.
Destacando a cooperação com efeitos práticos nos Estados Unidos da
América, Gilberto Bercovici assevera:
Não há, nos Estados Unidos, uma teoria geral do federalismo
cooperativo que tenha substituído a teoria federal clássica. O único
consenso é de que a ordem federal não é mais composta por duas
esferas separadas e justapostas, mas por esferas complementares,
que buscam o interesse comum. A cooperação é vista pelos norte-
americanos como uma maneira pragmática de solução de problemas
concretos, o que fez com que o federalismo norte-americano
desenvolvesse inúmeras práticas de cooperação, muitas vezes
contraditórias entre si
13
.
Sabemos que o Estado federal como federação pertence ao direito
constitucional, sendo que a lei constitucional dará os critérios de formação e união
de Estados. Como demonstrado, não há um conceito padrão, estático, sendo que
cada Estado acaba adotando um modelo pertinente às suas circunstâncias
históricas. O Estado federal presume que os Estados-membros federados estejam
harmonicamente superpostos e conexos. Estas regras constitucionais é que
permitem o processo de participação e autonomia entre eles.
Paulo Bonavides destaca o que denominou de lei de participação e lei de
autonomia, como os dois principais princípios do sistema federativo.
Mediante a lei de participação, tomam os Estados-membros parte no
processo de elaboração da vontade política válida para toda a
organização federal, intervêm com voz ativa nas deliberações de
conjunto, contribuem para formar as peças do aparelho institucional
da Federação e são, no dizer de Le Fur, partes tanto na criação
como no exercício da 'substância mesma da soberania', traços estes
13
BERCOVICI, op. cit., p. 22
18
que bastam, já, para configurá-los inteiramente distintos das
províncias ou coletividades simplesmente descentralizadas que
compõem o Estado unitário.
Através da lei da autonomia manifesta-se com toda a clareza o
caráter estatal das unidades federadas. Podem estas, livremente,
estatuir uma ordem constitucional própria, estabelecer a competência
dos três poderes que habitualmente integram o Estado (executivo,
legislativo e judiciário) e exercer desembaraçadamente todos
aqueles poderes que decorrem da natureza mesma do sistema
federativo, desde que tudo se faça na estrita observância dos
princípios básicos da Constituição Federal
14
.
Ao pensarmos a condição do Estado federal diante dos Estados-membros,
inicialmente cabe compreendermos que, aquele, como sujeito de direito na ordem
internacional é o único titular da soberania. “Os Estados federados são titulares tão
só de autonomia, compreendida como governo próprio dentro do círculo de
competências traçadas pela Constituição Federal”
15
.
Pertinente a distinção apresentada por André Elali no sistema federalista
quanto autonomia e soberania.
Viu-se que constitui um sistema federalista uma estrutura política em
que coexistem diferentes entidades dotadas de poder político, de
forma a descentralizar o exercício do poder pelo Estado, mas dentro
de uma única ordem, sob os fundamentos de uma única
Constituição, possuindo a Federação soberania, enquanto os entes
detêm apenas autonomias.
Assim, haverá uma federação a partir da coexistência de diferentes
autoridades políticas, vinculadas à idéia da União, de um ente
superior, que detém exclusivamente a soberania como poder político
do mais alto grau na ótica interna do Estado, mas atribui àqueles o
que se denomina autonomia, de um poder mais relativo de auto-
organização, e mais relativo porque estará sempre em defesa da
14
BONAVIDES, Paulo. Ciência Política, 13 ed. São Paulo: Malheiros, 2006, p. 195-196.
15
SILVA, José Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, 26 ed. São Paulo:
Malheiros, 2006, p. 100.
19
ordem jurídica nacional, vinculado a esta, não podendo colocá-la em
risco
16
.
Examinamos assim, ainda que perfunctoriamente, a origem do federalismo
norte-americano e as concepções dualistas e cooperativas. Passamos agora para
uma análise do período histórico das Constituições brasileiras, sob o aspecto do
federalismo e da concentração e descentralização de poderes e participação dos
Municípios nestes movimentos.
A formação do federalismo no Brasil surgiu, principalmente, em razão das
condições geográficas, que acabaram por obrigar a descentralização, que é uma
das bases do regime federativo. Ao contrário por exemplo, dos Estados Unidos, que
possuíam Estados soberanos e que se aglutinaram formando, no entendimento de
muitos, uma confederação, o federalismo brasileiro se fez a partir de um Estado
unitário que se desmembrou. Esta formação experimentou períodos de alternância
entre a centralização e a descentralização do poder político. Neste contexto, também
os poderes locais tiveram maior ou menor participação na federação brasileira em
razão da variação de autonomia que experimentaram.
No período colonial o Município surgiu por determinação nas ordenações
Afonsinas, Manuelinas e Filipinas, sob uma forma transplantada do Município
português. Neste período, apresentavam certa força, sem contudo, haver uma
formatação rígida quanto a distribuição de rendas entre os governos da época. As
vilas e cidades nos primeiros séculos se revestiam como centro de decisão política
que se dava em função das enormes dimensões da colônia e das inerentes
dificuldades de comunicação em territótio extenso e inóspito
17
.
Pondo os pés no Brasil, trouxeram os portugueses, em 1500, as
instituições municipais segundo o direito lusitano, com a seguinte
organização: a) um alcaide; b) juízes ordinários; c) Vereadores (em
Câmaras); d) almotacés, com funções administrativas subalternas; e)
16
ELALI, André. O Federalismo Fiscal Brasileiro e o Sistema Tributário Nacional. São Paulo:
MP, 2005, p. 49.
17
VEDANA, Celso. Federalismo: Autonomia Tributária Formal dos Municípios. Florianópolis:
Habitus, 2002, p. 24.
20
juiz de fora; f) procurador (advogado e representante do Município);
g) os homens bons
18
.
S
ob o aspecto da distribuição de rendas no Brasil Colônia, ao contrário do que
aconteceu nos Estados Unidos, a formação da federação foi mais demorada. Os
Municípios se mostravam, até, com uma significativa força, exercendo, inclusive,
competência tributária até mais acentuada que a dos monarcas, entretanto, não
havia uma formatação rígida quanto à distribuição de rendas entre governos
19
.
Com a proclamação da independência do Brasil em 1822, efetivamente
iniciou-se a fase brasileira da história municipal. Como exposto, até esta época, as
instituições de governo local eram absolutas transferências do modelo vindo de
Portugal. Posteriormente, a partir da outorga da Constituição de 1824, o Município
brasileiro passou a ter características próprias e existência constitucional. Novas
diretrizes ocorreram com o federalismo imperial e o papel dos Municípios
20
.
A convocação da assembléia geral constituinte com a abertura dos trabalhos
em três de maio de 1823, confiavam às esperanças constitucionais do País, nesse
primeiro ato de soberania nacional
21
. Idéias revolucionárias provocavam desagrado
entre os constituintes, não havia como conciliar a liberdade com a ordem existente,
isto é, necessitavam manter a estrutura escravista de produção e cercear as
pretensões democratizantes
22
. Por outro lado, discussões e desavenças entre o
Imperador e membros da constituinte surgiram a partir das propostas de retirada do
poder do Imperador para dissolver a futura Câmara dos Deputados e quanto a
restrição do poder de veto absoluto das leis aprovadas pelo legislativo. Esta disputa
entre os poderes acabou terminando na dissolução da Assembléia Constituinte pelo
Imperador, sendo, logo em seguida, elaborado um projeto de Constituição, que na
verdade, não era muito diferente da proposta original dos constituintes, contudo, a
18
CASTRO, José Nilo de. Direito Municipal Positivo. Belo Horizonte: Del Rey. 2006. p. 11.
19
DI PIETRO, Juliano. Repartição das Receitas Tributárias: A Repartição do Produto da
Arrecadação. As Transferências Intergovernamentais. In: CONTI, José Maurício (Org.). Federalismo
Fiscal, Barueri: Manole, 2004, p. 69.
20
MONTORO, Eugênio Franco. O Município na Constituição Brasileira. São Paulo: Educ, 1975,
p. 27.
21
SOBRINHO, Barbosa Lima. et al. A Constituinte de 1823. Brasília: Centro Gráfico do Senado
Federal, 1973, p. 85-86
22
COSTA, Emília Viotti da. Da Monarquia a República: Momentos Decisivos. 2 ed. São Paulo:
Ciências Humanas, 1979, p. 116.
21
primeira Constituição já nascia imposta pelo rei ao povo, que na época restringia-se
a uma minoria de brancos e mestiços que tinham de algum modo pequena
participação na vida política
23
.
A Constituição de 1824 foi instituidora e garantidora de um Estado unitário e
do centralismo. Com isso, as Câmaras Municipais, órgãos de governo local na
época, não tiveram como desenvolver e exercer com autonomia suas funções
24
.
Em síntese, o Estado constitucionalmente instituído era unitário, D. Pedro I
exerceu um governo unipessoal desde o início, orientando os trabalhos da comissão
que elaborou o projeto da Constituição, sendo que, posteriormente, dissolveu a
Assembléia Constituinte em 1823, influindo diretamente e outorgando a Constituição
do Império
25
. Esta Constituição, instituindo o federalismo imperial, dividiu o país em
Províncias. Para cada uma das Províncias foi nomeado pelo Imperador um
presidente, que poderia ser removido ao entendimento do próprio Imperador
26
.
Sobre a estrutura da época Gilberto Bercovici sintetiza:
As Províncias não podiam legislar sobre seus assuntos específicos.
Foram previstos na Carta Imperial, inicialmente, os Conselhos Gerais
de Província (artigos 71 a 89), que só podiam deliberar sobre os
“negócios mais interessantes das suas Províncias, formando
projectos peculiares, e accommodados às suas localidades, e
urgenciais” (artigo 81). Essas soluções seriam enviadas ao
Presidente da Província, que as remeteria ao Poder Executivo. Caso
a Assembléia Geral do Império (Câmara dos Deputados e Senado
vitalício) estivesse reunida, as propostas seriam encaminhadas como
projeto de lei. Se não estivesse, o Imperador, ao julgar que sua
observação resultaria no “bem geral” da Província, as mandaria
executar, senão seriam suspensas até a próxima reunião da
Assembléia. Além disto, a Assembléia Geral deveria preparar um
23
FAUSTO, Boris. História Concisa do Brasil. São Paulo: Edusp, 2001, p. 80.
24
MONTORO, op. cit., p. 30.
25
FAUSTO, op. cit., p. 80.
26
Rezava o artigo 165 da Constituição de 1824: “Haverá em cada Província um Presidente,
nomeado pelo Imperador, que poderá remover, quando entender, que assim convem ao bom serviço
do Estado [sic.]”.
22
regimento para regular os Conselhos Gerais das Províncias.
Também não havia na Constituição qualquer menção à repartição
das receitas entre o Governo Central, as Províncias ou Municípios. A
única referência se encontra no artigo 36, I, da Constituição Imperial,
dando à Câmara dos Deputados a iniciativa privativa sobre impostos
[sic]
27
.
A dissolução da Assembléia Constituinte de 1823 e os atos centralizadores
que simbolizavam o predomínio do Imperador e daqueles que faziam parte do seu
círculo, acabou por reforçar o sentimento autonomista e as idéias republicanas anti-
portuguesas e federativas. Pernambuco, o maior foco de liberalismo e das
aspirações autonomistas levantou-se contra esta centralização, tendo como figura
principal das críticas ao Império um Frei, Joaquim do Amor Divino, conhecido como
Frei Caneca
28
.
Em dois de julho de 1824, Manuel de Carvalho Pais de Andrade
29
, proclamou
a “Confederação do Equador”, baseada no exemplo federalista norte-americano,
onde além de Pernambuco, as Províncias da Paraíba, Rio Grande do Norte, Ceará
e, possivelmente, Piauí e Pará, deveriam se reunir sob uma forma federativa e
republicana. Entretanto, a Confederação do Equador não teve condições de
enfrentar e resistir às forças imperiais, sendo derrotada em várias Províncias do
nordeste. Os líderes morreram em combate, fugiram do país ou foram presos, sendo
alguns condenados. Frei Caneca foi levado à forca, mas acabou sendo fuzilado
diante da recusa do carrasco em realizar o enforcamento
30
.
As diversas crises que se sucederam aprofundaram o descontentamento e os
atritos entre brasileiros e portugueses. A elite política da época se dividia entre
liberais e absolutistas, onde estes desejavam um imperador forte e respeitado,
temendo que uma liberdade excessiva pudesse colocar em risco seus privilégios.
Sendo assim, acabavam aceitando pacificamente atos imperiais contrários à
legalidade. De outro lado, os liberais, assim como os absolutistas, se alinhavam na
27
BERCOVICI, op. cit., p. 23.
28
FAUSTO, op. cit., p. 82.
29
No período chefe de governo da Província de Pernambuco.
30
Ibid., p. 82-83
23
defesa da ordem e da propriedade e defendiam a liberdade constitucional como
forma de assegurá-las, sendo partidários da novidade de estar em oposição ao
governo e ao próprio monarca, tido como arbitrário e, até, tirânico. Neste contexto, o
Imperador passou a ser cada vez mais hostilizado pelos liberais brasileiros
31
.
Em sete de abril de 1831, D. Pedro I foi forçado a abdicar ao trono brasileiro e
como D. Pedro II era apenas uma criança com cinco anos, instalou-se no país um
período de regência
32
, onde o país foi conduzido por figuras políticas que atuavam
em nome do imperador, fato que ocorreu até a maioridade antecipada de D. Pedro
II, que ocorreu em 1840.
O ideal federalista e republicano, que desde a independência permaneceu
sufocado, a partir da abdicação de D. Pedro I, presenciava novas perspectivas para
as idéias de descentralização
33
. Nesta fase, tentou-se criar uma espécie de
“monarquia federativa”. Houve o término da vitaliciedade do Senado, os Conselhos
Gerais foram transformados em Assembléias Provinciais com duas casas, os
poderes tributários foram divididos entre as Assembléias Geral e Provincial, ficando
instituída a autonomia municipal, o Governo geral continuou a nomear o Presidente
da Província e as Assembléias Provinciais a nomear os intendentes de cada
Município. O impasse que existia entre as iniciativas da Câmara dos Deputados, as
quais eram obstadas pelo Senado vitalício e conservador, somente foram superados
através da Lei nº 16, de 12 de agosto de 1834, denominada Ato Adicional que, além
de estabelecer regras que deveriam ser observadas para a eleição do regente, face
a menoridade do imperador, fez adições e alterações na Constituição de 1824
34
,
31
FAUSTO, op. cit., p. 83
32
“O período regencial foi um dos mais agitados da história política do Brasil. Naqueles anos,
esteve em jogo a unidade territorial do país, e os temas da centralização e da descentralização do
poder, do grau de autonomia das províncias, da organização das forças armadas assumiram o centro
do debate político. As reformas realizadas pelos regentes são, também, um bom exemplo das
dificuldades de se adotar uma prática liberal que fugisse aos males do absolutismo. Nas condições
brasileiras, muitas medidas destinadas a dar alguma flexibilidade ao sistema político e a garantir as
liberdades individuais acabaram resultando em violentos choques entre as elites e no predomínio do
interesse de grupos locais. Nem tudo se decidiu na época regencial, pois só por volta de 1850 a
Monarquia centralizada se consolidou, quando as últimas rebeliões provinciais cessaram”. (FAUSTO,
op. cit., p. 86)
33
MONTORO, op. cit., p. 30.
34
Ibid., loc. cit.
24
permitindo certa descentralização, onde, embora sem autonomia as Províncias
foram dotadas de Poder Legislativo próprio e tutela sobre os Municípios
35
.
Esse sufocamento das Municipalidades tornou-se tão evidente que o
Ato Adicional (Lei 16, de 12.8.1834), ao reformar a Constituição
Imperial de 1824, enveredou pela descentralização, mas incorreu em
igual erro ao subordinar as Municipalidades às Assembléias
Legislativas provinciais em questões de exclusivo interesse local (art.
10). Mais tarde, em 12.5.1840, a Lei 105 procurou remediar o mal,
dando interpretação mais ampla a dispositivos do Ato Adicional, de
modo a restituir algumas franquias ao Município
36
.
Embora permitindo certa descentralização, o mencionado Ato Adicional
acabou provocando um aumento da dependência das Câmaras Municipais em
relação ao governo provincial, uma vez que matérias relacionadas a legislar sobre
poder de polícia, economia municipal, fixação das despesas, criação e supressão de
empregos, autorização de empréstimos para as Câmaras, ficavam na competência
da Assembléia Legislativa. Deste modo, o Ato Adicional não atendeu aos reclamos e
desejos das Câmaras Municipais, que pretendiam de certo modo uma volta ao
período colonial, onde tinham maior autonomia. Em suma, o Ato Adicional acabou
freando o desenvolvimento da autonomia municipal ao conceder às Províncias o
direito de, por leis próprias, organizar o regime dos Municípios
37
. Esta fase
demonstra bem os anseios municipalistas de desenvolvimento autônomo, a partir da
circunstância local.
Inúmeras revoltas ocorreram durante o período regencial, normalmente,
relacionadas com as dificuldades da vida cotidiana e as incertezas da organização
política da época, sendo que cada uma delas resultou de realidades específicas,
provinciais ou locais
38
. Estas revoltas buscavam não a desagregação, mas sim uma
35
BERCOVICI, op. cit., p. 25.
36
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Municipal Brasileiro. 13 ed. São Paulo: Malheiros, 2003, p.
38.
37
MONTORO, op. cit., p. 30-32.
38
Após o Ato Adicional, ocorreu a Cabanagem no Pará (1835-1840), que não deve ser
confundida com a Guerra dos Cabanos em Pernambuco, a Sabinada na Bahia (1837-1838), a
Balaiada no Maranhão (1838-1840) e a Farroupilha no Rio Grande do Sul (1836-1845). (FAUSTO, op.
cit., p. 89)
25
melhor participação no poder das províncias do Nordeste, com intuito de obter maior
comando político, visando beneficiar as economias locais. Por outro lado, as
províncias de São Paulo, Rio de Janeiro e Minas Gerais, as quais deram base para a
independência do país, não se revoltaram, uma vez que possuíam vantagens
políticas superiores ao seu poder econômico. Nesta época, os centros econômicos
mais fortes e dinâmicos encontravam-se no Nordeste do País, sendo inclusive as
localidades com maior arrecadação tributária
39
.
A descentralização política operada com a edição do Ato Adicional (AI) de
1834, acabou gerando uma constante instabilidade no período regencial. Isto levou
às chamadas medidas de “regresso”, onde uma maioria conservadora instalada no
Legislativo aprovou a lei de interpretação do Ato Adicional (Lei nº 105, de 12 de maio
de 1840), que reforçou o centralismo, concentrando mais poder na Corte e nas mãos
do Imperador. Nesta esteira, houve uma antecipação da maioridade do imperador e
assim, D. Pedro II, um adolescente de 14 anos assumia o trono do Brasil
40
.
Ainda neste período, em razão da reação dos liberais, o País passou por mais
duas revoltas provinciais, em 1842, baseada em São Paulo e Minas Gerais,
realizadas por grandes proprietários rurais e, em 1848, novamente em Pernambuco,
a chamada Revolução praieira, que teve como base a revolta dos senhores de
engenho ligados ao partido liberal, que se queixavam de perda do controle da
província para os conservadores. Em ambas, o governo central tomou logo controle
da situação. Praieira foi à última das rebeliões provinciais, pondo fim ao ciclo
revolucionário em Pernambuco
41
.
Após o fim das revoltas provinciais, o Manifesto republicano de 1870 foi a
primeira réplica ao regime monárquico. Moderado, este manifesto desejava colocar o
Brasil em patamar de igualdade com as nações americanas e influenciou, também, o
abolicionismo, ligando o princípio da liberdade à República, acabando por assim
desprestigiar a Monarquia
42
.
39
BERCOVICI, op. cit., p. 27.
40
FAUSTO, op. cit., p. 96.
41
Ibid., loc. cit.
42
RIBEIRO JR, José. O Brasil Monárquico em face das Republicas Americanas. In: Carlos
Guilherme Mota (org). Brasil em Perspectiva. 13 ed. São Paulo: Difusão Editorial, 1982, p. 160
26
O manifesto exigia, entre outros temas, a implantação da Federação nos
moldes norte-americanos. A centralização então passava a ser vista como um
entrave ao desenvolvimento econômico e social do País. Com o fim da identidade do
poder econômico com o poder político, através do deslocamento do centro dinâmico
da economia para o oeste paulista e com a crise da região dos estadistas do império
na região norte e nos núcleos cafeicultores do Rio de Janeiro, o sentimento
republicano no sul do País aumentava. Em São Paulo, os republicanos defendiam a
redistribuição de rendas para que maiores recursos pudessem financiar os custos da
economia cafeeira em expansão
43
.
A República foi proclamada em 15 de novembro de 1889 através do Decreto
nº 01. A Constituição Brasileira de 1891 impôs a forma federativa de governo,
transformando as Províncias em Estados. Em sua essência, a Constituição de 1891
veio em decorrência da experiência de outros países, adequada à ordem interna do
País
44
.
Para que houvesse a realização do regime republicano, a forma federativa de
Estado tornava-se necessária.
Tal como fixado o regime republicano, a federação é uma forma
necessária de sua realização: a autonomia dos Estados surge, já em
1891, como forma de expressão das exigências republicanas, entre
nós. Como postulado pela mais lúcida doutrina, tudo o que puder ser
feito pelos escalões intermediários haverá de ser de sua
competência; tudo o que o povo puder fazer por si mesmo, a ele
próprio incumbe. Aí está a demonstração da íntima relação entre
república e federação
45
.
O federalismo adotado pela primeira Constituição da República foi moldado
no federalismo dualista clássico, onde praticamente não houve a cooperação entre a
União e os entes federados. O auxilio federal era restrito aos casos de calamidade
43
BERCOVICI, op. cit., p. 30.
44
MALUF, op. cit., p. 93.
45
ATALIBA, Geraldo. República e Constituição, 2 ed., 4 tiragem, atual. Rosolea Miranda
Folgosi. São Paulo: Malheiros, 2007, p. 43.
27
pública, sendo somente em 1897 regulamentado, ainda assim, com diversas
imposições do governo federal, ficando a este a análise dos critérios que
justificariam o auxilio
46
.
As primeiras coordenadas legais instituídas pela primeira república foram o
federalismo, o presidencialismo e a ampliação do regime representativo. A
Constituição Republicana, inaugurou o sistema presidencialista de governo. Os
senadores deixaram de ser vitalícios e, como no império, o legislativo foi dividido em
Câmara dos Deputados e Senado. Fixou-se o sistema de voto direto e universal,
suprimindo-se o censo econômico anteriormente adotado. Ainda outras medidas
modificaram significativamente os preceitos constitucionais adotados no império
47
.
O resultado deste federalismo dualista adotado na primeira Constituição
Republicana, manteve as desigualdades entre os vários entes da federação. São
Paulo, Minas Gerais e Rio Grande do Sul eram os Estados que dominavam a
República, todos os demais tinham uma maior dependência da União, que sofria a
influência das alianças entre os três principais Estados. Surgia assim a “Política dos
Governadores”, que consistia na subordinação do Congresso aos interesses das
oligarquias estaduais aliadas ao Presidente da República. Na verdade, Minas
Gerais, São Paulo e Rio Grande do Sul representavam cerca de 50% dos votos nas
eleições presidenciais. Devido à maior população, ao melhor sistema educacional e
ao fato de que analfabetos não podiam votar, esta situação conferia a estes Estados
o domínio político. A estabilidade das sucessões era garantida pelas alianças da
política “Café com Leite”, a qual impunha o candidato para o resto do país. O
sistema político da denominada República Velha, graças ao controle político dos
coronéis no âmbito municipal e das máquinas partidárias no estadual, não permitia
qualquer mobilização do eleitorado
48
.
Aos Municípios a Constituição Republicana de 1891 dedicou apenas o artigo
68
49
, o qual determinou aos Estados que se organizassem de forma a assegurar a
autonomia dos Municípios. Neste diapasão, as Constituições Estaduais tiveram
46
BERCOVICI, op. cit., p. 31-32.
47
FAUSTO, op. cit., p. 141-142
48
BERCOVICI, op. cit., p. 33
49
“art. 68. Os Estados organizar-se-ão de forma que fique assegurada a autonomia dos
Municípios em tudo quanto respeite ao seu peculiar interesse”.
28
discricionariedade para modelar seus Municípios com maior ou menor amplitude de
administração
50
.
Em razão deste único artigo e de sua dicção, inúmeras questões surgiram na
época com relação a vários pontos. A autonomia dos Municípios, prevista no artigo
68, tornava obrigatória a organização em todo o Estado, ou era possível a esse
Estado instituir modelos de organização diferentes por porções de seu território,
considerando a especialidade de certas áreas? Esta autonomia seria inerente ao
regime federativo? A eletividade do governo municipal era ou não regra obrigatória?
Qual o alcance que deveria ser dado à expressão “peculiar interesse”? Isto tudo
fomentou os debates e movimentos municipalistas, mas foi somente por ocasião da
reforma constitucional de 1926, que de modo mais preciso, foi dado o sentido de
autonomia municipal, esclarecendo que se tratava de princípio constitucional da
União, ao qual os Estados estavam obrigados, inclusive sob pena de intervenção
federal
51
.
Porém, na prática, neste período, a autonomia não era ampla, os Municípios
não dispunham de grandes recursos para programar políticas ao bem comum da
população, e dependiam muito dos Estados, estes, somente auxiliariam
financeiramente aqueles Municípios que apoiassem o governo Estadual. O que
ocorria era uma superposição do regime representativo, onde um grande
contingente de eleitores, incapacitados e sem qualquer noção da importância
política, sofriam a passiva condução pelos detentores do poder público. Operava-se
assim o poder privado dos donos de terras, em que o contingente rebanho eleitoral
despejava votos nos candidatos governistas nas eleições estaduais e federal, e
assim, os dirigentes políticos do interior tornavam-se uma espécie de credores de
uma especial recompensa, consolidando a dominação no Município. Era o
denominado “coronelismo”, ou seja, um sistema político essencialmente governista,
que não garantia uma oposição alternativa, uma vez que o sistema não se
modificava. Qualquer oposição não tinha dinheiro ou poderes para melhoramentos
locais urgentes. O favoritismo era para os amigos do governo, muitas vezes atuando
50
MEIRELLES, op. cit., p. 39.
51
MONTORO, op. cit., p. 37-45.
29
com crônica truculência e represálias por parte do grupo local governista, permitindo
a montagem de sólidas máquinas eleitorais, que se perpetuavam no poder
52
.
Deste período conclui-se que os Municípios viveram praticamente quatro
décadas sem recursos financeiros, sem liberdade, sem autonomia administrativa que
pudesse proporcionar seu progresso. Os chefes municipais eram eleitos ao sabor do
governo estadual sem qualquer garantia democrática.
O hábito do centralismo, a opressão do coronelismo e a incultura do
povo transformaram os Municípios em feudos de políticos
truculentos, que mandavam e desmandavam nos ‘seus’ distritos de
influência, como se o Município fosse propriedade particular e o
eleitorado um rebanho dócil ao seu poder. Os chefes municipais
eram eleitos ao sabor do governo estadual sem qualquer garantia
democrática
53
.
A manipulação de votos e a dependência dos Municípios em relação aos
Estados tiveram como consequência o domínio dos votos pelo Governador, sendo
que tal expediente, como supra mencionado, deu origem a denominada “Política dos
Governadores”, um arranjo de compromisso firmado pelo Governo Federal e os
Governos Estaduais, onde se criaram instrumentos de uma República oligárquica,
que assentaram um sistema político estável. A representação parlamentar de cada
Estado correspondia ao grupo regional dominante, sempre com objetivo de eliminar
as disputas faccionais nos Estados e, ao mesmo tempo, no intuito de fortalecer o
Poder Executivo com maior subordinação da Câmara
54
.
O fim da primeira República surgiu com a cisão entre as elites dos grandes
Estados, quando o então presidente Washington Luís, no início de 1929, insistiu na
candidatura de um paulista à sua sucessão. Rompia-se então o pacto do “Café com
Leite”. A oposição, onde mineiros se aliaram à Paraíba e ao Rio Grande do Sul,
52
LEAL, Victor Nunes. Coronelismo, enxada e voto. 6 ed. São Paulo: Alfa-Omega, 1993, p.
253-255.
53
MEIRELLES, op. cit., p. 39-40.
54
FAUSTO, op. cit., p. 146-147
30
lançava a candidatura de Getúlio Vargas à presidência, formando a denominada
Aliança Liberal
55
.
Os choques entre as oligarquias estaduais e a cisão nas Forças
Armadas, aliadas à forte crise econômica que se iniciou com a
quebra da Bolsa de Nova Iorque, em 1929, causaram, através da
Revolução de três de outubro de 1930, a queda do regime da
Constituição de 1891. O desmonte da máquina política da Primeira
República teve início com o Decreto nº 19.398, de 11 de novembro
de 1930, que instituía e regulamentava as funções do Governo
Provisório, formado pelos revolucionários vitoriosos. Em todos os
Estados haveria interventores nomeados por Getúlio Vargas, Chefe
do Governo Provisório, e estes nomeariam Prefeitos para todos os
Municípios, sempre assistidos por um conselho consultivo. Este
sistema era extremamente hierarquizado, dadas as suas condições
de governo de exceção transitório. O Governo Provisório propôs,
ainda, a centralização da arrecadação tributária por parte da União e
a proibição dos Estados contraírem empréstimos externos sem sua
autorização. Como contrapartida, todas as dívidas estaduais
passariam à União
56
.
O movimento revolucionário de 1930 deu azo a uma tendência pela
organização de um regime mais centralizado. Em relação aos Municípios, o Decreto
20.348, de 29 de agosto de 1931, criava os Conselhos Consultivos Municipais à
critério do Interventor Federal, que foi nítido instrumento de centralização. Outros
Municípios de menor renda, foram agrupados em zonas, ficando diretamente na
dependência do governo estadual. O exame das contas dos administradores locais
ficou sob responsabilidade destes Conselhos Municipais, que também opinavam
sobre a viabilidade ou não dos Municípios contraírem empréstimos externos, prática
comum na época. Todavia, com essas disposições, houve um maior conhecimento
técnico da situação financeira em que os Municípios se encontravam, ou seja, uma
estatística que culminou com o reconhecimento na Constituição de 1934, sobre a
necessidade de melhores distribuições e de maiores recursos
57
.
55
FAUSTO, op. cit., p. 178.
56
BERCOVICI, op. cit., p. 38-39.
57
MONTORO, op. cit., p. 46-47.
31
Esta segunda Constituição Republicana teve influência da Constituição alemã
de 1919, denominada Constituição de Weimar, ou seja, possuía essência social.
Introduziu-se em seu texto direitos sociais dedicados à família, educação e cultura,
além dos direitos econômicos que apresentavam vários aspectos novos, como
reflexos das mudanças ocorridas no país
58
. Houve ainda um direcionamento para
um federalismo mais cooperativo, onde à União e aos Estados foi facultada a
celebração de acordos para coordenação e desenvolvimento dos serviços, em
especial para uniformização das leis, arrecadação de impostos, prevenção e
repreensão da criminalidade e troca de informações. Pela primeira vez foi fixada a
repartição de competências concorrentes e a cooperação entre a União e os entes
federados para o combate às endemias e às secas do nordeste
59
.
O Municipalismo se fortaleceu. A autonomia concedida no artigo 13
60
da
Constituição se estendeu a tudo aquilo referente ao seu interesse, especialmente o
processo eletivo do prefeito e dos vereadores, a decretação de seus impostos e a
organização de seus serviços. Além desta autonomia, a Constituição de 1934
discriminou as rendas próprias pertencentes ao Município, visando à realização dos
seus serviços públicos a fim de possibilitar seu progresso. No entanto, a duração
58
FAUSTO, op. cit., p. 193
59
BERCOVICI, op. cit., p. 39-40.
60
“Art 13 - Os Municípios serão organizados de forma que lhes fique assegurada a autonomia
em tudo quanto respeite ao seu peculiar interesse; e especialmente:
I - a eletividade do Prefeito e dos Vereadores da Câmara Municipal, podendo aquele ser
eleito por esta;
II - a decretação dos seus impostos e taxas, a arrecadação e aplicação das suas rendas;
III - a organização dos serviços de sua competência.
§ 1º - O Prefeito poderá ser de nomeação do Governo do Estado no Município da Capital e
nas estâncias hidrominerais.
§ 2º - Além daqueles de que participam, ex vi dos arts. 8º, § 2º, e 10, parágrafo único, e dos
que lhes forem transferidos pelo Estado, pertencem aos Municípios:
I - o imposto de licenças;
II - os impostos predial e territorial urbanos, cobrado o primeiro sob a forma de décima ou de
cédula de renda;
III - o imposto sobre diversões públicas;
IV - o imposto cedular sobre a renda de imóveis rurais;
V - as taxas sobre serviços municipais.
§ 3º - É facultado ao Estado a criação de um órgão de assistência técnica à Administração
municipal e fiscalização das suas finanças.
§ 4º - Também lhe é permitido intervir nos Municípios a fim de lhes regularizar as finanças,
quando se verificar impontualidade nos serviços de empréstimos garantidos pelos Estados, ou pela
falta de pagamento da sua dívida fundada por dois anos consecutivos, observadas, naquilo em que
forem aplicáveis, as normas do art. 12.”
32
efêmera de pouco mais de três anos desta Constituição, não permitiu uma análise
segura dos resultados de tais inovações
61
.
Em 10 de novembro de 1937, instaurou-se o Estado Novo, regime implantado
autoritariamente que impôs uma nova Constituição outorgada. Esta carta
constitucional ficou conhecida como “Polaca”, em razão da sua identificação com a
Constituição polonesa de 1935. No entanto, a Constituição de 1937, também, sofreu
influências da Constituição portuguesa de 1933, cujo regime a carta brasileira
copiará o nome: Estado Novo e da italiana, conhecida como “Carta Del Lavoro”.
Estas influências, aliadas ao autoritarismo do governo, acabou por dar conotação
acentuada de centralização federal
62
.
O primeiro cuidado do ditador foi transformar a Federação brasileira
– o imenso arquipélago sócio-cultural – em Estado unitário – em ilha
homogênea e maciça – destituindo os Governadores e substituindo-
os por interventores, subordinados ao poder central, queimando as
bandeiras estaduais, acabando com toda forma de regionalismo,
enfim, transformando o País inteiro em um feudo da União, ou seja,
subordinado ao Palácio do Catete, de onde partiam todas as ordens.
Acabaram-se as Constituições estaduais, erigindo-se a Carta como
diploma sacrossanto e o decreto-lei como o instrumento de um só
homem, que usurpara o poder do Congresso Nacional
63
.
A centralização ocorrida afetou sobremaneira o federalismo. “As relações
entre o governo central e os Estados foram regulamentadas de modo a eliminar os
últimos resquícios de federalismo, que caracterizava a República Velha”
64
.
Para os Municípios, a Constituição de 1937, trouxe algumas inovações em
relação ao texto de 1934. Um dos pontos interessantes que expõe como ela não foi
devidamente aplicada na prática, refere-se ao sistema municipal brasileiro, o qual
61
MEIRELLES, op. cit., p. 40.
62
CERQUEIRA, Marcello. A Constituição na História: Origem & Reforma. Rio de Janeiro:
Revan, 1993, p. 334-335.
63
CRETELLA JR, José. Comentários à Constituição Brasileira 1988, v. I, Rio de Janeiro:
Forense Universitária, 1989 a 1993, p. 26
64
SOLA, Lourdes. O Golpe de 37 e o Estado Novo, in: MOTA, Guilherme Carlos (org.). Brasil
em Perspectiva. 13 ed. São Paulo: Difusão Editorial, 1982, p. 268.
33
estabeleceu a nomeação dos Prefeitos pelos Governadores estaduais, atribuindo
aos vereadores importância no modelo político adotado à época, ao permitir às
Câmaras Municipais participar do processo de escolha dos membros da Câmara dos
Deputados, junto com cidadãos escolhidos pela população. Nesse sistema, por
sufrágio indireto, as Câmaras Municipais e os cidadãos escolhidos elegeriam os
membros das Câmaras dos Deputados. Os vereadores participariam assim,
também, do colégio eleitoral do Presidente da República. Nestes pontos a
Constituição nunca foi posta em vigor, na verdade, a legislação especial que
regulamentava a administração dos Estados e dos Municípios, restringiu a
autonomia dos Municípios, que passaram a viver sob a tutela dos Conselhos
Administrativos Estaduais e dos Departamentos de Assistência aos Municípios
65
.
Na verdade, a Constituição de 1937 não teve completa aplicação prática. Não
obstante o teor de seu texto, houve sim o afastamento do Estado Democrático, com
cancelamento das eleições, extinção de partidos, fechamento do Congresso, além
de outras medidas autoritárias. A mais simples de suas disposições que previa um
plebiscito para manutenção da lei maior, não chegou sequer a ser cogitada
66
.
Victor Nunes Leal resumiu os efeitos da Carta de 1937 sobre os Municípios:
“O legislador constituinte de 1937 foi mais coerente, porque inequivocadamente anti-
municipalista. Não só conservou os departamentos de municipalidades, como
reduziu a receita municipal e suprimiu o princípio da eletividade dos prefeitos”
67
.
Conclui-se que o Estado Novo simplesmente dissolveu a autonomia
municipal. Os Municípios ficaram completamente abalados, pois, em razão da
instituição de um Estado centralizador, não possuíam autonomia administrativa e
nem política. Neste regime, as municipalidades foram até menos autônomas do que
sob o centralismo do império, onde os interesses locais pelo menos eram debatidos
nas câmaras de vereadores e levados ao conhecimento dos governadores,
65
MONTORO, op. cit., p. 47.
66
BONAVIDES; PAES, op. cit., p. 342.
67
LEAL, op. cit., p. 92.
34
enquanto que no Estado Novo não havia qualquer espaço para manifestações locais
em prol do Município
68
.
O Estado Novo foi estruturado para durar muitos anos como um Estado
autoritário, centralizador, mas, ao mesmo tempo, modernizador. No entanto, sua
duração não chegou a oito anos. A população brasileira foi se aproximando da
chamada “causa aliada” contra os regimes autoritários do eixo e por toda parte
começaram manifestações pelo fim do regime.
Diante deste quadro, em fevereiro de 1945, Getúlio Vargas baixou um Ato
Adicional à carta de 1937, convocando eleições para presidência e legislativas.
Houve anistia a todos os presos políticos e iniciou-se o processo de constituição dos
partidos políticos, que teriam significativa importância no processo que se
desenvolveria. No próprio ano de 1945 surgiram os três principais partidos: a União
Democrática Nacional (UDN), que reunia a oposição liberal e um reduzido grupo de
socialistas democráticos e uns poucos comunistas; o Partido Social Democrático
(PSD) e o Partido Trabalhista Brasileiro (PTB), sob inspiração de Getúlio Vargas e
da burocracia sindical
69
.
Em meados de 1945 iniciou-se o movimento denominado “queremista”, onde
círculos trabalhistas ligados a Getúlio Vargas, apoiado pelos comunistas,
começaram uma campanha com o objetivo de que Vargas concorresse à
presidência da república. A palavra de ordem era “queremos Getúlio”. O
desencadeamento disto teve setores oposicionistas, mesmo em segmentos da elite
que apoiava Vargas, temendo o continuísmo. Diante das várias artimanhas de uma
política populista, a qual se encontrava contraposta por uma mobilização popular
que tinha apoio do exército, tudo dentro de um jogo político muito complexo, no dia
29 de outubro de 1945, Getúlio Vargas foi forçado a renunciar, retirando-se do poder
e fazendo uma declaração pública de que concordava com sua saída
70
.
68
MEIRELLES, op. cit. p. 41.
69
FAUSTO, op. cit., p. 212.
70
Ibid., p. 212-215.
35
No final do ano de 1946, Eurico Gaspar Dutra, que havia sido ministro da
guerra no governo de Vargas e que teve o apoio deste nas eleições que concorreu e
venceu Eduardo Gomes, candidato da UDN, tomou posse e iniciaram-se os
trabalhos da nova Constituinte. Em setembro era promulgada a nova Constituição
brasileira, que deu ênfase a redução dos desequilíbrios regionais, favorecendo a
cooperação e a integração nacional.
A Carta de 1946 estabeleceu uma importante autonomia para os Municípios e
os Estados, recuperando de certo modo o princípio federativo. Deu ênfase às
liberdades e garantias individuais, estabelecendo um regime democrático no País,
com organização partidária livre
71
. Veio assim consolidar a estrutura cooperativa no
federalismo brasileiro, prevista em 1934.
Esta estrutura cooperativa, na vigência da Constituição de 1946 ocorreu,
principalmente, através de uma política estatal descentralizadora, voltada para o
desenvolvimento equilibrado, a ser aplicada nos Estados da região Norte e
Nordeste. Havia a previsão de partilha das receitas entre Estados e Municípios e a
instituição de vários fundos para aquelas regiões. O objetivo era buscar mecanismos
que possibilitassem a redução dos desequilíbrios regionais, muito embora a
existência de centralização no poder federal. Como importante marco, houve a
formação de uma instituição regional, com poderes decisivos, denominada SUDENE
(Superintendência do Desenvolvimento do Nordeste). Esta fórmula contou com a
adesão voluntária dos governadores da região nordestina ao órgão deliberativo
regional, onde a articulação de poderes estadual e central permitiu uma maior
integração no âmbito nacional com repercussão das decisões nas regiões do país
72
.
Com uma composição através de um Conselho Deliberativo com variada
representação dos Estados da região Norte e Nordeste e do Governo Federal, havia
participação conjunta efetiva em projetos comuns, ao contrário da prática de
planejamento nacional centralizada adotada durante o Estado Novo. No entanto,
posteriormente, com o golpe militar de 1964 e a nomeação de governadores
71
BONAVIDES; ANDRADE, op. cit., p. 409
72
FURTADO, Celso. O Longo Amanhecer: Reflexões sobre a formação do Brasil. 2 ed. Rio de
Janeiro: Paz e Terra, 1999, p. 55.
36
biônicos, a inovação e importância federativa de funcionamento do Conselho
Deliberativo da SUDENE, foram negligenciados
73
.
A Constituição de 1946, também, se destacou por colocar o Município em
uma posição de evidência. Exigiu o respeito ao princípio da autonomia municipal,
assegurando a intervenção federal nos Estados, caso não fosse respeitado,
ressalvando a possibilidade de intervenção para o fato de não ocorrer regularização
das finanças municipais
74
.
Nestas circunstâncias, a autonomia do Município foi fomentada em seu
tríplice aspecto: ficou garantida a eletividade do governo municipal, sendo
assegurada a eleição dos Prefeitos e Vereadores; a auto administração naquilo que
caracterizasse o peculiar interesse do Município, especialmente quanto a
organização dos serviços públicos locais, também ficou assegurada e a Constituição
atribuiu ao Município tributos próprios e através de um mecanismo de participação
na arrecadação da União e do Estado, preocupou-se em reforçar as finanças
municipais, assegurando certa liberdade para aplicação dos recursos, observando
os princípios fixados no próprio texto constitucional
75
.
Com a extensão da cidadania e a ampliação do voto, a política durante o
período democrático da Constituição de 1946 foi muito abrangente. Esta maior
participação popular, com a urbanização e industrialização crescente marcaram a
transição para a denominada democracia de massas no País. A imagem dos
políticos passou a necessitar de uma amplitude nacional, não era mais suficiente o
único apoio do Estado de origem. Os partidos tornaram-se nacionais, apesar da
força regional de alguns deles. Por outro lado, as pressões naturais para efetivação
da democracia de massas, passaram a preocupar cada vez mais as oligarquias e as
classes médias, que com suas reações adversas, acabaram por propiciar um
ambiente instável que culminou com um golpe militar
76
.
73
FURTADO, op. cit., p. 43-46
74
MONTORO, op. cit., p. 56-57.
75
Ibid., p. 58-61.
76
BERCOVICI, op. cit., p. 48-49.
37
A extensa repercussão no cenário nacional que viria a se instituir a partir do
golpe militar de 1964, teve sua razão maior a partir da renúncia do, então, presidente
Jânio Quadros e da implantação de um passageiro e fracassado período
parlamentarista, que acabou por dar forças à formação do levante militar
77
.
O golpe militar trouxe nova centralização de poderes. Era o fim da experiência
democrática que perdurou de 1945 a 1964. Aparentemente, o movimento de 1964
teria sido lançado para livrar o País da corrupção e do comunismo, visando restaurar
a democracia. Os comandantes das forças armadas, justificando como revolução, o
golpe de 1964, mudaram e transformaram as instituições através dos chamados
Atos Institucionais (AI), afirmando que estes, eram decorrência natural do poder
constituinte inerente a todas as revoluções e especialmente daquela
78
. O Ato
Institucional nº 1 foi baixado em nove de abril de 1964, manteve a Constituição de
1946 com várias modificações e, exceto por curtos períodos de tempo, o
funcionamento do Congresso Nacional continuou normalmente, embora princípios
básicos da democracia fossem violados e o poder real fosse deslocado para outra
esfera. Instituíram-se normas que atingiam diretamente os direitos dos cidadãos,
caracterizando-as como de forma temporária, visando mascarar a feição autoritária
do regime que se instaurava
79
.
O caminho escolhido pelos militares foi o da centralização e do fortalecimento
do poder executivo, com o povo sendo excluído da participação no processo eleitoral
por etapas. O Ato Institucional nº 2, promulgado pelo, então, presidente Humberto de
Alencar Castelo Branco, em vinte e sete de outubro de 1965, teve entre outras
medidas a supressão de eleições diretas para presidente e a extinção dos partidos
políticos existentes. A legislação partidária adotada a partir de então, forçou na
prática, o bipartidarismo: surgia a Aliança Renovadora Nacional (Arena), agrupando
os partidários do governo; e o Movimento Democrático Brasileiro (MDB), que reunia
77
MALUF, op. cit., p. 101.
78
“A revolução vitoriosa se investe no exercício do Poder Constitucional. Este se manifesta
pela eleição popular ou pela revolução. Esta é a forma mais expressiva e mais radical do Poder
Constituinte. Assim, a revolução vitoriosa como o Poder Constituinte, se legitima por si mesma.’ Esse
texto pode ser lido no preâmbulo do Ato Institucional nº 1 de 9 de abril de 1964, bem como o que
segue: ‘Fica, assim, bem claro que a revolução não procura legitimar-se através do Congresso. Este
é que recebe deste Ato Institucional, resultante do exercício do Poder Constituinte, inerente a todas
as revoluções, sua legitimação’” (BONAVIDES; ANDRADE, op. cit., p. 429)
79
FAUSTO, op. cit., p. 257.
38
os políticos da oposição. Já, o Ato Institucional nº 3 ampliou as eleições indiretas
para o nível executivo estadual e, posteriormente, extinguiram-se as eleições para
Prefeitos das capitais e cidades consideradas de “segurança nacional”, para as
quais eram nomeados os prefeitos que se denominavam “biônicos”
80
.
O Ato Institucional nº 4, de sete de dezembro de 1966, tentou transmitir a
impressão da vigência de um estado democrático
81
, determinou a elaboração de
uma nova Constituição, que foi promulgada em vinte e quatro de janeiro de 1967,
entrando em vigor em quinze de março de 1967. Esta Constituição irá ter vigência
até a edição do famigerado Ato Institucional nº 5, de treze de dezembro de 1968, o
qual instituiu um estado de exceção, com o fechamento do Congresso Nacional,
cassação de mandatos parlamentares e o estabelecimento de drástica censura
82
.
A Emenda Constitucional de 1969, que na prática substituiu a Constituição de
1967, apresentou um novo texto, que foi ofensivo ao princípio federativo. Os Estados
e Municípios, muito em razão da concentração de rendas e competências na União,
experimentaram nova diminuição da autonomia, viviam cada vez mais em
dependência política e financeira do Governo federal. Por outro lado, o poder
executivo da União crescia em razão da iniciativa quanto ao processo legislativo
para todas as matérias relevantes, sendo esta competência simplesmente retirada
do Congresso Nacional
83
.
O federalismo, mesmo previsto no texto da constituição de 1967 e da Emenda
nº 1 de 1969, praticamente desapareceu, sendo, então, criado o eufenismo
“federalismo de integração”, como forma de mascarar a ausência de autonomia dos
entes federados. Sob este pretexto, todos os instrumentos e formas de promoção do
desenvolvimento econômico, foram praticamente centralizados na União. A alegada
integração acabou por esconder a supressão do federalismo durante o período da
ditadura militar, em especial pela presença formal das autarquias regionais, as quais
80
BERCOVICI, op. cit., p. 49-50.
81
“[...] por mais que procurasse esconder os objetivos da adoção de uma carta constitucional, o
Governo não conseguiu omitir sua vergonha ao fazer nela constar a expressão ‘regime
representativo’, evitando a palavra ‘democracia’ em todo o seu texto.” (BONAVIDES; ANDRADE, op.
cit., p. 433.)
82
CERQUEIRA, op. cit., p. 360-361.
83
BARROSO, Luís Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de suas Normas: Limites e
Possibilidades da Constituição Brasileira. 7 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 36.
39
passaram a não ter mais uma interposição no desenvolvimento regional, mas
apenas figurando sem qualquer outro sentido na atuação da região. A SUDENE
perdeu sua natureza de instituição administrativamente autônoma, passando a estar
vinculada diretamente à presidência da República, as políticas de desenvolvimento
regional passaram a ser executadas por vários outros órgãos que se apresentavam
descoordenados e contraditórios
84
.
No período de 1964 a 1967 houve intensa atividade legislativa exercida pelo
governo federal. O exercício da autonomia municipal teve que se adaptar a um
número maior de condições que a restringiram. No entanto, a posição do Município
na federação foi mantida. Entre as inovações trazidas, surgiu uma nova hipótese de
intervenção no Estado que deixasse de entregar ao Município a quota tributária a ele
destinada. A criação dos Municípios continuou sendo competência do Estado-
membro, todavia requisitos como população, renda e consulta à população local,
deveriam ser cumpridos a partir do estabelecido em lei complementar federal. A
restrição da autonomia política ocorreu com a ampliação das hipóteses de
nomeação dos Prefeitos. Na esfera administrativa a restrição ocorreu com a
determinação de limite de despesas de pessoal. A limitação ao poder de tributar
passou a ser declarada no texto constitucional, que atribuiu à União esta
competência através de legislação complementar
85
.
Não obstante as restrições impostas à autonomia no período de ditadura
militar, os Municípios aos poucos foram adquirindo uma maior atenção e projeção no
cenário nacional. O tratamento dado pela Constituição de 1967 ao regime municipal
foi bastante minucioso. Tal fato ocorreu para impedir uma interpretação restritiva da
autonomia municipal por parte dos governos estaduais, no entanto, forjou-se um
sistema bem centralizador
86
.
A Emenda Constitucional de 1969 trouxe tímidas modificações quanto ao
regime municipal, no qual foi praticamente mantido o sistema da Constituição de
1967. No âmbito do sistema tributário, teve o mérito de melhor distribuir a renda
84
BERCOVICI, op. cit., p. 51-53.
85
MONTORO, op. cit., p. 71-77.
86
Ibid., p. 78
40
entre os entes da federação, pecando quanto ao critério de participação em
percentual fixo no imposto estadual de circulação de mercadorias (ICM), o que criou
uma grande disparidade entre Municípios industrializados e Municípios com
atividades agrícolas
87
.
O fechamento temporário do Congresso Nacional pelo Ato Complementar nº
102 de 1º de abril de 1977 e a posterior Emenda Constitucional nº 8 de 14 de abril
de 1977 (chamado “Pacote de Abril”), que decretou várias medidas arbitrárias por
parte do, então, presidente General Ernesto Geisel, agravou sobremaneira a crise
institucional e provocou vários apelos de redemocratização do país
88
.
Na sequência, o governo de João Batista de Figueiredo, último general
presidente, entre 1979 e 1984, admitiu a anistia política e liberalizou a legislação
partidária. Este governo combinou dois traços peculiares: a ampliação da abertura
política e o aprofundamento da crise econômica
89
.
Mantido o calendário eleitoral, em novembro de 1982, os brasileiros foram às
urnas para eleger, pelo voto direto, desde vereadores até governadores dos
Estados. Era o início da redemocratização do país. A oposição elegera dez
governadores, sendo que as vitórias ficaram nas principais capitais do País. Esses
governadores deram base para a imensa campanha em prol das eleições diretas
para presidente da República, movimento popular que se denominou “Diretas já”.
Várias manifestações populares tentaram acuar o regime, no entanto, o Congresso
não aprovou o restabelecimento das eleições diretas para Presidente da
República
90
.
Após o fracasso das “Diretas já”, a batalha sucessória fixou-se no Colégio
Eleitoral. Na articulação liderada por Tancredo Neves, então governador de Minas
Gerais, o partido do governo (PDS) ficou dividido, com isso, em disputa com Paulo
Salim Maluf, dentro do sistema eleitoral imposto pelo regime autoritário, através do
Colégio Eleitoral, a oposição chegava ao poder com Tancredo Neves e seu vice
87
MEIRELLES, op. cit., p. 44.
88
MALUF, op. cit., p. 104.
89
CERQUEIRA, op. cit., p. 364.
90
FAUSTO, op. cit., p. 280-282
41
José Sarney, sendo eleitos em quinze de janeiro de 1985. Porém, Tancredo Neves
adoeceu e não pode tomar posse, tendo assumido a presidência em uma situação
que se acreditava transitória, o vice José Sarney. A posse ocorreu em quinze de
março de 1985. Tancredo Neves veio a falecer em vinte e um de abril de 1985,
então, José Sarney, cumprindo o compromisso da “Nova República”, convocou a
Assembléia Nacional Constituinte em julho de 1985
91
.
Nas eleições de novembro de 1986, foram eleitos deputados e senadores que
se reuniram em Assembléia Nacional Constituinte, para elaboração da nova
Constituição, que foi discutida por quase dois anos, sendo promulgada em cinco de
outubro de 1988. O país saia novamente de um período ditatorial, engatinhando
para um “novo” regime democrático e neste escopo, também, a mentalidade e as
correntes municipalistas na assembléia nacional constituinte, clamavam para
mudanças sob o aspecto federalista e ênfase à autonomia municipal.
91
FAUSTO, op. cit., p. 283-285.
42
1. 2 A Posição Atual do Município na CF de 1988
1.2.1 Município: ente federal e autônomo
O processo de descentralização ao longo da história da República passou por
vários ciclos de progressos e retrocessos até chegar ao federalismo atual que, como
vimos, é fruto da consolidação de movimentos de pressão política por uma maior
autonomia aos Estados e Municípios. Esta natural evolução dentro do contexto
histórico da federação brasileira culminou na elaboração da Constituição de 1988,
promovendo certa descentralização financeira e de competências às entidades
subnacionais
92
.
Como constatado na primeira parte deste trabalho, uma Federação, também,
é qualificada em razão da autonomia que confere aos entes federativos, em
especial, diante do poder de auto-organização, sendo exercida por meio de
determinadas competências. Contudo, esta autonomia não pode ser caracterizada
como uma forma muito ampla de poder que mantenha um grau de independência
absoluto entre os entes da federação, isto porque em todo Estado Federal, haverá a
manutenção de um grau próprio de autonomia para seus entes
93
.
A Constituição Federal de 1988, desde seu artigo primeiro enfatizou a forma
federativa
94
, praticamente elevando o Município à categoria de ente desta
Federação. Até 1988, todas as Constituições outorgavam governo próprio e
competência exclusiva aos Municípios no tocante à sua autonomia, todavia, com o
novo Texto, os Municípios passaram a ter, também, o poder de auto-organização
nos termos do artigo 29
95
, a partir da elaboração da própria Lei Orgânica, para
muitos, uma verdadeira “Constituição Municipal”
96
.
92
CAMARGO, op. cit., p. 193.
93
ELALI, op. cit., p. 31.
94
“Art. 1º. A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e
Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito”.
95
“Art. 29. O Município reger-se-á por lei orgânica, votada em dois turnos, com o interstício
mínimo de dez dias, e aprovada por dois terços dos membros da Câmara Municipal, que a
promulgará, atendidos os princípios estabelecidos nesta Constituição, na Constituição do respectivo
Estado e os seguintes preceitos:[...]”
96
BERCOVICI, op. cit., p. 56.
43
Com o advento da Carta de 1988, para parte da doutrina, temos a mais
moderna e avançada organização institucional de Município conhecida no Direito
ocidental. O constituinte conferiu fundamental importância e destaque ao Município,
mantendo o sistema federativo de 1967, consignando em seu texto a plena
autonomia nos aspectos políticos administrativos e tributários, dando-lhe status de
ente federativo
97
.
Todavia, muitos doutrinadores questionam sobre a organização política dos
Municípios e criticam a limitação de alterações desta estrutura organizacional, diante
da concepção formalizada pelo Texto constitucional. Para eles, esta organização é
minuciosa e limita a utilização variada de organização dos Municípios, em razão da
formação, dimensão e condições destes. A padronização inviabiliza tentativas de
inovação e criatividade quanto ao modelo governamental. Andreas Joachim Krell
comenta a impossibilidade, por exemplo, dos Municípios criarem “executivos
colegiados para municípios de pequena dimensão territorial e de baixa densidade
populacional, conselhos populares dotados de parcela decisória de poder político, a
criação constitucional do cargo de ‘administrador municipal’ (city manager), etc"
98
.
André Elali, ressaltando outro ponto quanto à divisão de competências,
entende que a estrutura federativa estabelecida na Constituição de 1988 deve
permanecer imutável, pois se trata de núcleo irreformável e, portanto, cláusula
pétrea nos termos do artigo 60, parágrafo 4º, inciso I da Constituição. Todavia, a
estrutura federativa na forma poderia ser alterada, uma vez que qualquer
Constituição está sujeita a processos de transformação, sejam formais ou informais,
sendo possível, mantendo o sistema federativo vigente, reformular as estruturas com
uma mudança no âmbito das competências, desde que vinculadas às finalidades do
Estado brasileiro, ou ainda, mantendo a estrutura atual, mas adaptando a forma de
governo a métodos mais eficientes
99
.
97
VEDANA, Celso. Federalismo: Autonomia Tributária Formal dos Municípios. Florianópolis:
Habitus, 2002, p. 18.
98
KRELL, Andreas Joachim. O Município no Brasil e na Alemanha: Direito e Administração
Pública Comparados. São Paulo: Oficina Municipal, 2003. p. 57.
99
ELALI, op. cit., p. 65-66.
44
As críticas anteriores atacam a estrutura constitucional adotada,
considerando-a de certo modo, desequilibrada na relação entre os entes da
federação. O gessamento, apesar dos avanços ocorridos, coloca os Municípios com
dependência, tolhendo a verdadeira autonomia que a Constituição de 1988
determinou.
Estritamente ligada à questão desta autonomia, controvérsias encontram-se
na doutrina sobre a condição do Município ser caracterizado como unidade
federada. Roque Antonio Carrazza afasta a autonomia municipal como cláusula
pétrea, entendendo a possibilidade de redução ou mesmo exclusão da Constituição
Federal e, evidentemente com a ausência de autonomia, os Municípios não
poderiam ser considerados como entes federados
100
.
José Afonso da Silva, adotando entendimento diverso, também, não
considera o Município como ente da federação e fundamenta suas razões:
A Constituição consagrou a tese daqueles que sustentavam que o
Município brasileiro é “entidade de terceiro grau, integrante e
necessária ao nosso sistema federativo”. Data venia, essa é uma
tese equivocada, que parte de premissas que não podem levar à
conclusão pretendida. Não é porque uma entidade territorial tenha
autonomia político-constitucional que necessariamente integre o
conceito de entidade federativa. Nem o Município é essencial ao
conceito de federação brasileira. Não existe federação de Municípios.
Existe federação de Estados. Estes é que são essenciais ao conceito
de qualquer federação. Não se vá, depois, querer criar uma câmara
de representantes dos Municípios. Em que muda a federação
brasileira com o incluir os Municípios como um de seus
componentes? Não muda nada. Passaram os Municípios a serem
entidades federativas? Certamente que não, pois não temos uma
federação de Municípios. Não é uma união de Municípios que forma
a federação. Se houvesse uma federação de Municípios, estes
assumiriam a natureza de Estados-membros (de segunda classe?)
dentro dos Estados federados? Onde estaria a autonomia federativa
100
CARRAZZA, Roque Antonio. Curso de Direito Constitucional Tributário, 17 ed. São Paulo:
Malheiros, 2002, p. 143-144.
45
de uns e de outros, pois esta pressupõe território próprio, não
compartilhado? Dizer que a República Federativa do Brasil é formada
de união indissolúvel dos Municípios é algo sem sentido, porque, se
assim fora, ter-se-ia que admitir que a Constituição está provendo
contra uma hipotética secessão municipal. Acontece que a sanção
correspondente a tal hipótese é a intervenção federal que não existe
em relação aos Municípios. A intervenção neles é de competência
dos Estados, o que mostra serem ainda vinculados a estes. Prova
que continuam a ser divisões político-administrativas dos Estados,
não da União. Se fossem divisões políticas do território da União,
como ficariam os Estados, cujo território é integralmente repartido
entre seus Municípios? Ficariam sem território próprio? Então, que
entidades seriam os Estados? Não resta dúvida que ficamos com
uma federação muito complexa, com entidades superpostas
101
.
Em sentido contrário, encontramos entre vários autores, Petrônio Braz, que
expõe sobre a condição do Município como ente da federação após a Constituição
de 1988. O autor enaltece a federação como a união de vários órgãos ou
organizações similares, onde, o fato de Municípios e o Distrito Federal não
possuírem autonomia constitucional plena em razão das competências e de serem
regidos por leis orgânicas, não lhes retira o status de ente federativo. Segundo o
autor, negar que o Município tem uma posição extremamente definida, como
membro desta federação, é negar a própria vigência do Texto Constitucional. Neste
diapasão comenta: “São válidos, sob o ponto de vista do federalismo clássico, os
argumentos contrários à inclusão do Município no contexto orgânico da Federação,
mas tais ponderações foram desprezadas pelo constituinte”
102
.
O Município, sob o aspecto formal, de fato não conta com uma Constituição
própria, mas sim com uma Lei Orgânica. Também não apresenta representação
direta no Legislativo federal e nem no Poder Judiciário, entretanto, quanto a Lei
Orgânica não ser uma formal Constituição, talvez por ausência de um Poder
Constituinte Municipal, fica evidente pela dicção do artigo 29 da Constituição
Federal, ao estabelecer que ela deve ser votada em dois turnos, com interstício de
101
SILVA, op. cit., p. 472-473.
102
BRAZ, Petrônio. Direito Municipal na Constituição. 3 ed. São Paulo: Editora de Direito, 1996,
p. 42-43.
46
pelo menos dez dias, exigindo para sua aprovação o mínimo de dois terços dos
membros da Câmara Municipal, haver uma valorização desta lei em patamar
superior às leis ordinárias, possuindo, portanto, substância constitucional, não
podendo por isso ser descaracterizado o Município como ente federal
103
.
De outra monta, o fato de não possuir judiciário próprio, também, não
descaracteriza os Municípios como entes federados. A função jurisdicional, muitas
vezes, nos próprios Estados-membros é realizada por órgãos do Poder Judiciário
Federal, como por exemplo, no caso da Justiça do Trabalho, ou seja, os Estados-
membros não possuem competência para julgar todos os conflitos dentro de seu
território, nem por isso perdem o status de entes federados. Quanto à Câmara
Federal, os deputados, na verdade, representam o povo e não os Estados e,
também, nos Estados-membros existem os deputados estaduais, que representam
interesses dos Municípios ou de regiões econômicas de cada Estado-membro,
influenciando tanto deputados federais como senadores. Por óbvio, haveria
inviabilização do Senado Federal se houvesse um representante de cada Município
do País
104
.
Também, o fato de não possuir Tribunal de Contas (exceção feita ao
Município de São Paulo e do Rio de Janeiro), assim como a impossibilidade de
controle concentrado de leis e atos normativos municipais pelo Supremo Tribunal
Federal, apenas caracterizam competências determinadas pela Constituição, não
sendo valores que possam negar aos Municípios a condição de entes federados
105
.
Consolidando a posição do Município na estrutura federativa brasileira diante
da vigência da Constituição Federal de 1988, assevera Luiz Francisco Isern:
O Município brasileiro é, pois, entidade estatal, político-
administrativa, que por meio de seus órgãos de governo – Prefeitura
e Câmara de Vereadores – dirigem a si próprio, com tríplice
autonomia política (composição de seu governo e orientação de sua
103
RODRIGUES, Hugo Thamir. O Município (Ente Federado) e sua Função Social. In: LEAL,
Rogério Gesta; REIS, Jorge Renato dos (Coords.). Direitos Sociais e Políticas Públicas: Desafios
Contemporâneos, T. 4. Santa Cruz do Sul: Edunisc, 2004. p. 1018-1019.
104
Ibid., p. 1019-1020.
105
Ibid., p. 1020-1021.
47
Administração), administrativa (organização dos serviços locais) e
financeira (arrecadação e aplicação de suas rendas)
106
.
Por fim, ao colocar o Município na posição de ente federado, a Constituição
de 1988 em sentido amplo, assegurou a autonomia auto-organizatória, política,
administrativa, financeira e legislativa, além de instituir a autonomia municipal como
um dos pilares da ordem constitucional brasileira. Estas autonomias, resguardadas
pela Constituição, em princípio traduzem-se como condições essenciais para o
desenvolvimento das localidades e do próprio ser humano.
Como frisamos, a autonomia municipal se desdobra em autonomia
administrativa, legislativa, política e financeira. Resumindo cada uma delas podemos
considerar que a primeira refere-se à capacidade de o município organizar suas
atividades, criar seu quadro de servidores, gerir e prestar serviços de sua
competência, além de outras reconhecidas constitucionalmente. Já, a autonomia
legislativa refere-se à capacidade dos municípios legislarem sobre assuntos de
interesse local e suplementarem a legislação federal e estadual naquilo que lhes
couber. A autonomia política municipal refere-se à capacidade de autogoverno, por
meio da eleição direta dos representantes do poder executivo, os prefeitos e os vice-
prefeitos, além dos representantes do poder legislativo, os vereadores. Deste modo,
os Municípios tornaram-se entes da federação, praticamente em igualdade de
condições em relação aos demais: Estados-membros, Distrito Federal e União. A
conquista dessa forma de autonomia é importante, pois permite que o poder local
possa programar projetos de interesse local, inclusive contrariando as prioridades de
políticas estabelecidas no plano estadual ou mesmo federal. Por fim, a autonomia
financeira refere-se à capacidade de os municípios instituírem e arrecadarem seus
próprios tributos, bem como de aplicarem seus recursos da melhor forma que lhes
convier. Esta conquista de maior autonomia financeira possibilitaria em tese aos
Municípios maiores meios para programar políticas públicas e projetos de interesse
106
ISERN, Luiz Francisco. O Município Brasileiro. Revista da Procuradoria Geral do Município
de Santos. Santos: CEPGMS – Centro de Estudos da Procuradoria Geral do Município de Santos, n.
1, 2004, p. 41.
48
local, no entanto, o desvirtuamento ocorrido, impede a plena conjugação desta
autonomia à efetiva aplicabilidade
107
.
A finalidade do Município pode ser resumida na promoção do bem de todos
os seus habitantes. Para isto, a Administração Pública Municipal deve gerir os
interesses locais, “como fator essencial de desenvolvimento da comunidade
humana, que integra o seu território”
108
.
Sintetizando, integram a federação brasileira não apenas os governos
regionais (Estados-membros), mas também os governos locais (Municípios), na
medida em que tanto uns, quanto outros têm poderes próprios, governos próprios,
autonomia legislativa, política, administrativa e orçamentária. E ainda, o princípio
federativo insculpido na Constituição Federal, garante o livre exercício, pelos
Estados-membros e pelos Municípios, de parcelas de poder (competências)
109
.
A Constituição Federal de 1988 é clara em traçar os objetivos do Município,
encontrando-se entre outros: promover o desenvolvimento em seu território e, em
conjunto com o Estado, promover o bem comum de todos os habitantes. Deve gerir
os interesses locais como fator preponderante para o desenvolvimento da
comunidade que integra o território, proporcionar e promover o uso adequado do
solo mediante planejamento e controle do parcelamento e da ocupação do solo
urbano, etc
110
. A autonomia outorgada ao Município, como princípio constitucional,
implica em várias atribuições a este ente federativo. Em contrapartida, limites a esta
autonomia são traçados no próprio corpo do Texto Constitucional, em razão da
própria estrutura do Estado brasileiro. Questão que se discute destaca qual seria o
equilíbrio entre as competências dos entes da federação e suas atribuições e como
as transformações ocorridas na vigência da Constituição de 1988 vêm ocorrendo
com efeitos sobre este quadro. As atribuições concedidas através da
descentralização de encargos não são desencadeadas junto com a descentralização
de receita, mas decorrem de contingências, com superveniências e desperdícios. Na
107
SANTOS, Ângela Moulin S. Penalva. Município, Descentralização e Território. Rio de
Janeiro: Forense, 2008, p. 16-17.
108
Ibid., p. 46-47.
109
BERTI, Flávio Azambuja. Federalismo Fiscal e Defesa de Direitos do Contribuinte:
Efetividade ou Retórica. Campinas: Bookseller, 2005, p. 63-64.
110
BRAZ, op. cit., p. 47-48.
49
prática, as atribuições constitucionais desencadearam uma superposição de tarefas,
sem coordenação das ações. A crescente assunção de atribuições pelos governos
municipais, diferente da descentralização de recursos, não contou com regras
explícitas na Constituição e nem observou qualquer planejamento prévio ou pacto
político.
1.2.2 Município: atribuições e recursos
A dificuldade entre a compatibilização de atribuições e recursos dos
Municípios, acaba por determinar um conflito de competências que na maior parte
das vezes atinge aquele indivíduo que seria o beneficiário das políticas públicas,
limitando, inclusive, o exercício da própria cidadania. A ideal repartição das
atribuições deve refletir os custos e benefícios dos gastos de cada esfera de
governo e proporcionar a satisfação das necessidades dos cidadãos.
A Constituição Federal de 1988 adotou a técnica da enumeração dos poderes
da União (arts. 21 e 22), com poderes remanescentes para os Estados (art. 25, § 1º)
e poderes definidos indicativamente para os Municípios (art. 30). Existem ainda
possibilidades de delegação (art. 22, parágrafo único) e áreas comuns que prevêem
atuação conjunta (art. 23)
111
. O texto estabelece formas de relacionamento entre os
entes federados (federalismo cooperativo), objetivando o equilíbrio do
desenvolvimento e do bem-estar de forma geral, com isso os níveis de competência
estipulados se entrelaçam
112
. A repartição de competências proporcionadas pela
Constituição Federal de 1988 foi sem dúvida algo inovador e, bem por isso,
apresenta certa complexidade na tentativa de buscar o equilíbrio federativo
113
.
A doutrina analisando as competências constitucionais, diferencia as
atribuições cooperativas das coordenadas. O federalismo cooperativo, busca a
descentralização federal com os imperativos da integração econômica, pressupondo
transferência de recursos públicos entre as regiões (cooperação financeira), tendo
111
SILVA, op. cit., p. 481.
112
BRAZ, op. cit., p. 88
113
VEDANA, op. cit., p. 113.
50
como característica a responsabilidade conjunta da União, dos Estados-membros e
dos Municípios na realização de políticas públicas. Distingue-se a cooperação da
coordenação, sendo esta, atribuições e exercício conjunto de competências, onde os
entes federativos possuem certo grau de participação
114
.
Com a coordenação, almeja-se um resultado comum e de interesse de todos,
onde a decisão tomada em nível federal é adaptada e executada autonomamente
por cada um dos entes federados, adaptando-se às suas peculiaridades. A
materialização da coordenação são as chamadas competências concorrentes, onde
cada ente da federação decide dentro de sua esfera de poder, com prevalência do
direito federal (artigo 24 da Constituição Federal). Já, na cooperação, os entes
federados atuam de forma conjunta, integrada, onde todos devem colaborar para a
execução dos objetivos e das tarefas determinadas pelo ordenamento
Constitucional
115
.
Relacionando as competências do Município, temos aquelas que são
privativas, aquelas que são comuns e aquelas que são concorrentes com os demais
entes da federação. Em especial, as funções políticas do Município, requerem
iniciativas do Poder Executivo e Legislativo local. Ao exercerem esta competência,
praticam função indelegável, que diante de sua autonomia, não podem sofrer
qualquer ingerência, especialmente quando se trata de legislar sobre assuntos de
interesse local
116
.
Alçado à condição de entidade federativa, o Município teve a sua
área de competência precisada na Constituição Federal, na tríplice
partilha. Excluída a competência peculiar da União declarada pela
Carta Magna (art. 21) e a competência do Estado-membro (art. 24), é
o Município competente para decidir, dentro de suas funções
deliberativas e executivas, todos os assuntos que se refiram ao
interesse local (artigo 30, I)
117
.
114
VEDANA, op. cit., p. 58-59.
115
Ibid., p. 59-60.
116
Ibid, p. 119-120.
117
BRAZ, op. cit. p. 89.
51
Na Constituição, as competências políticas do Município encontram-se
estabelecidas no capítulo IV, art. 29
118
, onde a lei orgânica apresenta-se como
balizadora das ações das administrações públicas municipais, possibilitando a auto-
organização e o autogoverno. Como vimos, antes da Carta de 1988, os Estados-
membros é que detinham o poder de organizar as competências dos Municípios e
com isso impunham-se limites e liberdades contidas. A partir de 1988, a
dependência dos Municípios em relação aos Estados-membros restringiu-se a
criação, incorporação, fusão, desmembramento e na intervenção sobre Municípios,
tudo nos estritos termos das possibilidades determinadas pela própria Constituição.
A lei orgânica passou assim a ser o regramento normativo que disciplina a
organização e competências exclusivas, comuns e suplementares
119
.
Com efeito, as competências administrativas dos Municípios estão delineadas
no artigo 30
120
e 182
121
da Constituição Federal, que foram de certo modo ampliadas
em nome do regime federativo e da necessidade do governo federal transferir
determinadas funções, uma vez que não conseguia atender a comunidade local de
forma satisfatória. Abriu-se através destas disposições constitucionais, a
incumbência de atribuições da União e dos Estados-membros para os Municípios,
118
“Art. 29. O Município reger-se-á por lei orgânica, votada em dois turnos, com o interstício
mínimo de dez dias, e aprovada por dois terços dos membros da Câmara Municipal, que a
promulgará, atendidos os princípios estabelecidos nesta Constituição, na Constituição do respectivo
Estado e os seguintes preceitos:[...]”
119
VEDANA, op. cit. p. 115-117.
120
“Art. 30. Compete aos Municípios:
I - legislar sobre assuntos de interesse local;
II - suplementar a legislação federal e a estadual no que couber;
III - instituir e arrecadar os tributos de sua competência, bem como aplicar suas rendas, sem
prejuízo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei;
IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislação estadual;
V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concessão ou permissão, os serviços
públicos de interesse local, incluído o de transporte coletivo, que tem caráter essencial;
VI - manter, com a cooperação técnica e financeira da União e do Estado, programas de
educação infantil e de ensino fundamental;
VII - prestar, com a cooperação técnica e financeira da União e do Estado, serviços de
atendimento à saúde da população;
VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e
controle do uso, do parcelamento e da ocupação do solo urbano;
IX - promover a proteção do patrimônio histórico-cultural local, observadas a legislação e a
ação fiscalizadora federal e estadual.”
121
“Art. 182. A política de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Público municipal,
conforme diretrizes gerais fixadas em lei tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das
funções sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes.[...]”
52
no intuito e expectativa de que encargos como saúde, ensino e outros serviços
locais, seriam mais bem resolvidos se executados pelo próprio poder local
122
.
Há de se ressaltar que, como ente federado, o Município está vinculado aos
princípios fundamentais estabelecidos na Constituição Federal. A procura pelo bem-
estar de todos seus habitantes deve atender, em princípio, aos termos do artigo 30
do texto constitucional e ainda mais, pois, a relação disposta neste artigo, não é
taxativa, pelo contrário, possui uma interpretação extensiva
123
.
Hely Lopes Meirelles comentando a enumeração do artigo 30 e as
competências municipais assevera sua não taxatividade, enfatizando o caráter
amplo da expressão “interesse local”:
Interesse local não é interesse exclusivo do Município; não é
interesse privativo da localidade; não é interesse único dos
Munícipes. Se fosse exigida essa exclusividade, essa privatividade,
essa unicidade, bem ficaria reduzido o âmbito da Administração
local, aniquilando-se a autonomia de que faz praça a Constituição.
Mesmo porque, não há interesse municipal que não seja
reflexamente da União e do Estado-membro, como, também, não há
interesse regional ou nacional que não ressoe nos Municípios, como
parte integrante da Federação Brasileira. O que define e caracteriza
o “interesse local”, inscrito como dogma constitucional, é a
predominância do interesse do Município sobre o do Estado ou da
União
124
.
O principal ponto, normalmente, atacado pela doutrina nesta questão, refere-
se ao conflito de competências. Como retro mencionado o artigo 24 da Constituição
Federal traz as competências concorrentes entre União, Estados-membros e Distrito
Federal. Cabendo aos Estados-membros suplementar as normas gerais caso a
União não edite a norma. O Município complementa no que couber e de acordo com
as suas peculiaridades. Trata-se de competência política do ente municipal naquilo
122
VEDANA, op. cit., p. 122-123
123
RODRIGUES, op. cit., p. 1028.
124
MEIRELLES, op. cit., p. 109.
53
que verse sobre assuntos de interesse local
125
. A concentração do poder político e
do maior volume de receitas nas mãos da União e, por conseqüência, dos Estados,
aliada à transferência de encargos administrativos aos municípios, que se concretiza
mediante as chamadas municipalizações, vinculadas a uma natural cobrança e
pressão por serviços adequados pela população local, é em grande parte causada
pela indefinição de regras claras sobre as competências concorrentes
126
.
Assim, enfatizamos que a atribuição de encargos aos Municípios, com a
confusa distribuição de competências a cada ente federado, acaba por distorcer as
áreas de atuação do Município. Por outro lado, o aumento da autonomia implica na
necessária sustentação e capacidade à unidade local, para que esta possa obter
êxito na realização do bem-estar social, mediante o atendimento das necessidades
da comunidade
127
.
Se for verdade que a Constituição de 1988 trouxe aumento
substancial na disponibilidade de recursos de Estados e Municípios,
tanto em termos de arrecadação própria como transferências, o certo
é que não houve definição clara das atribuições e competências de
cada ente federado. Dessa forma, o que se nota é um processo
desorganizado de descentralização de encargos, sem que haja o
respectivo recurso público para o seu custeio, criando-se uma
defasagem entre as demandas e a oferta de serviços públicos,
fenômeno que alguns autores denominam de desequilíbrios verticais.
É o que se constata na análise das finanças públicas da maioria dos
Estados e de boa parte dos Municípios, especialmente das grandes
cidades, que possuem uma demanda social maior
128
.
Corroborando o entendimento anterior, Gilberto Bercovici apresenta
significativas críticas sobre a questão.
125
VEDANA, op. cit. p. 135-136.
126
Ibid., p. 136-137.
127
Ibid., p. 114.
128
CAMARGO, Guilherme Bueno de. A Guerra Fiscal e seus Efeitos: Autonomia x
Centralização. In: CONTI, José Maurício (org.), Federalismo Fiscal, Barueri: 2004, p. 197.
54
Nem todos os autores reconhecem a existência de um amplo
processo de descentralização de receitas e encargos. No entanto,
após a Constituição de 1988, de modo lento, inconstante e
descoordenado, os Estados e Municípios vêm substituindo a União
em várias áreas de atuação (especialmente nas áreas de saúde,
educação, habitação e saneamento), ao mesmo tempo em que
outras esferas estão sem qualquer atuação governamental graças ao
abandono promovido pelo Governo Federal. Política esta, de
abandono de políticas sociais por parte do Governo Federal,
denominada, por Maria Hermínia Tavares de Almeida e Marta
Arretche, de “descentralização por ausência”. Esta transferência não
planejada e descoordenada de encargos contradiz o lugar-comum de
que os entes federados receberam apenas verbas, e não encargos
com a nova ordem constitucional. As políticas sociais não sofreram
mudanças qualitativas ou se deterioraram não pela sua concentração
na esfera federal, mas pela total falta de planejamento, coordenação
e cooperação no nosso processo de descentralização
129
.
Constata-se assim que, a partir da Constituição de 1988, podemos falar que
se consolidou uma nova base federalista, nela incluídos os Municípios como entes
desta federação e que estes receberam autonomia política e financeira, sendo
evidente que o modelo, ainda, apresenta distorções que acabam por fomentar um
processo de competição entre os entes da federação
130
. Não foi apenas com a
promulgação da Constituição Federal de 1988 que as distorções quanto aos
encargos e receitas que afetam o pacto federativo foram consolidadas. Pelo que se
constata, este processo desordenado continua. Não há formulação de um plano
nacional de descentralização com um fórum adequado de negociação entre níveis
de governos. A política do Governo Federal vem sendo uma sistemática inclusão de
dispositivos na Constituição, visando obrigar os demais entes federados a assumir
políticas sociais, sem qualquer contrapartida, inclusive, muitas vezes, vinculando
receitas, como nos casos do ensino fundamental e da saúde
131
.
129
BERCOVICI, op. cit., p. 66-67.
130
CAMARGO, op. cit., p. 197.
131
BERCOVICI, op. cit., p. 71.
55
A conformação federalista, no Brasil, ainda, encontra-se em transformação.
Em razão da inexistência de autonomia regional, a distribuição de receitas é assunto
de pouca relevância, por exemplo, em países unitários, centralizados. Por outro lado,
no Estado Federado, é fundamental, pois não há que se falar em autonomia política
e administrativa sem autonomia financeira
132
.
A Constituição estabeleceu (ou tentou estabelecer) mecanismos visando
assegurar aos entes federativos autonomia financeira, encontrando-se a repartição
das fontes de receita no capítulo: “do sistema tributário nacional” (arts. 145 a 156) e
a repartição do produto da arrecadação na seção: “da repartição das receitas
tributárias” (arts. 157 a 162).
Evandro Costa Gama explica os dois mecanismos constitucionais
referenciados.
O primeiro seria uma captação direta de recursos, cabendo às
entidades federativas, no exercício de suas competências tributárias,
instituir e arrecadar suas próprias receitas (por exemplo, a
arrecadação do Imposto de Renda pela União, o ICMS pelos Estados
e o ISS pelos Municípios). Já, o segundo mecanismo seria uma
forma de captação indireta, mediante transferências de receitas
provenientes de tributos instituídos e cobrados por outras pessoas
políticas, como ocorre, por exemplo, com os Fundos de Participação
dos Estados e dos Municípios, previstos no art. 159, I, a e b da Carta
Suprema
133
.
Contrapondo dentro do sistema constitucional as discriminações de renda e a
imprecisão da distribuição de encargos entre os entes federados, Sérgio Assoni
Filho comenta:
O método de discriminação de rendas pelas fontes (arts. 153 a 156
da CF), o método de discriminação de rendas pelo produto da
arrecadação (arts. 157 a 162 da CF) e a instituição de fundos
(principalmente os Fundos de Participação dos Estados e dos
132
DI PIETRO, op. cit., p. 69.
133
GAMA, op. cit., p. 142.
56
Municípios) tinham como objetivo principal conferir às entidades sub
nacionais da Federação, autonomia e independência. Entretanto,
essa distribuição de recursos não foi suficiente para equilibrar o
modelo federativo pátrio, até mesmo porque os dispositivos
constitucionais que tratam da repartição de receitas tributárias são
bastante precisos, enquanto que os dispositivos constitucionais que
se referem à distribuição dos encargos são bastante vagos,
motivando ora um jogo de “empurra-empurra” entre os entes
federados, ora uma superposição de ações
134
.
Como fato marcante apontado pela doutrina diante do desequilíbrio entre
recursos e encargos encontra-se, atualmente, a experiência de um aumento da
arrecadação tributária das chamadas contribuições sociais. Tal fato ocorre em razão
de uma grande concentração de esforços da União em promover a instituição, o
lançamento e a cobrança de tal espécie tributária
135
. Não obstante o fato de que as
contribuições sociais são para o financiamento do regime de previdência social, cuja
competência de gestão é exclusiva da União, o fato é que a arrecadação da espécie
tributária que mais se desenvolveu, responsável por uma fatia considerável da
receita federal se comparada com outros tributos, são as contribuições de todo
gênero, as quais não são efetivamente partilhadas com os demais entes da
federação. Neste diapasão, outro aspecto a ressaltar, é a vedação aos Estados-
membros e Municípios, do exercício da competência residual em sede de
impostos
136
.
Esta política do governo central, promovendo aumentos sucessivos na carga
tributária por meio dos tributos de sua competência exclusiva, em especial das
contribuições que não são objeto de repasse aos Estados e Municípios, via Fundo
de Participação dos Estados (FPE) e Fundo de Participação dos Municípios (FPM),
acaba revertendo à tendência de descentralização de receitas estabelecidas
inicialmente pela Constituição Federal
137
.
134
ASSONI FILHO, Sérgio. A Lei de Responsabilidade Fiscal e o Federalismo Fiscal. In: CONTI,
José Maurício (org.). Federalismo Fiscal, Barueri: 2004, p. 226.
135
BERTI, op. cit. p. 117.
136
Ibid., p.. 118-119.
137
CAMARGO, op. cit., p. 199.
57
Por que mínguam receitas municipais? Porque houve um aumento
nas contribuições sociais, que ficam fora do bolo que é distribuído
aos municípios. O volume coletado através do PIS (Plano de
Integração Social), Cofins (Contribuição para o Financiamento da
Seguridade Social), CPMF (Contribuição Provisória sobre
Movimentação Financeira) e a CSLL (Contribuição Sobre o Lucro
Líquido) cresceu, o que mais do que compensou a queda na
arrecadação de impostos que fazem parte do Fundo de Participação
dos Municípios (FPM): Imposto de Renda (IR) e Imposto sobre
Produtos Industrializados (IPI). Ou seja, em detrimento da parcela
que é transferida para os municípios
138
.
Na verdade, esta descentralização promovida trouxe maiores desafios
financeiros para os Municípios, que apesar da conquista das competências
tributárias próprias, têm sofrido golpes sucessivos e desfavoráveis com a edição de
dezenas de emendas constitucionais. A realidade é outra, a maioria dos Municípios
é de pequeno porte, sendo que o processo de descentralização com autonomia
financeira, somente pode ser experimentado por uma pequena quantidade de
Municípios
139
.
[...] pode-se afirmar que não há como o município exercer sua
autonomia – ou exercer, com plenitude, a sua condição de ente da
Federação -, se a sua autonomia financeira não for uma conquista
permanente.
Diante da, já, mencionada “sanha fiscal” da União, o município não
pode utilizar, como bem entender e achar conveniente, o que o
constituinte disse que lhe pertencia de direito: os recursos financeiros
provenientes das transferências constitucionais, que vêm sendo cada
vez mais contingenciados.
A par disso, o município vem assumindo despesas que deveriam ser
arcadas pela União e pelos próprios Estados-membros. Um estudo
do Instituto Brasileiro de Administração Municipal (IBAM)
(Bremaeker, 2003) aponta para valores correspondentes, no ano de
138
GIGLIO, Celso. Políticas Públicas no Brasil: Balanço e Desafios. São Paulo: Segmento,
2007, p. 203.
139
SANTOS, op. cit., p. 128.
58
1998, a 4,52%, das receitas municipais comprometidas com aquelas
despesas, que incluem, entre outras, a manutenção do Fórum e os
serviços da Justiça Eleitoral e dos cartórios.
Com isso, enfraquece-se o município e se desestrutura o equilíbrio
de forças que deveria existir entre os entes da Federação
140
.
O avanço da democracia, principalmente após a promulgação da Constituição
de 1988, proporcionou, ainda que de forma lenta e gradual, uma crescente
conscientização da sociedade. Grupos sociais foram se formando, se organizando e
atuando com pressão sobre diversos órgãos públicos, visando à concretização dos
direitos insculpidos no Texto Maior. A sociedade brasileira hoje é diferente da
sociedade de quinze anos atrás, atua e cobra dos Poderes Públicos de forma cada
vez mais marcante, exigindo serviços públicos em quantidade e qualidade. Com
isso, também se espera que o Estado avance e possa se aprimorar, no intuito de
atender as demandas manifestadas pela opinião pública
141
.
A Constituição de 1988 reservou aos Municípios várias competências, como
serviços de saúde, saneamento, segurança, educação, habitação e urbanismo entre
outros, onde a cobrança por serviços de qualidade e a implementação de políticas
públicas é realizada de forma objetiva e mais diretamente pela população local
142
.
De fato, o Município encontra-se mais próximo dos problemas locais e da
utilização de instrumentos legais que permitam uma melhor gestão. Como integrante
da federação, suas políticas públicas devem estar atreladas às normas e princípios
constitucionais, situação que implicou em um aumento dos encargos e atribuições,
enfatizada com o advento da Constituição de 1988, mas que a maioria dos
Municípios, dependentes, não consegue viabilizar de forma eficiente.
140
SANTOS, op. cit., p. 86-87.
141
BERTI, op. cit., p. 127-128.
142
Ibid., p. 137.
59
1.2.3 Município: alocação de despesas
Podemos sintetizar o desenvolvimento da atividade financeira do Município
em três campos: a receita, a gestão e a despesa. Como vimos, problemas de
partilha da receita costumam ser tratados como sendo de grande importância dentro
do federalismo fiscal brasileiro. No entanto, não menos importante é a alocação das
despesas públicas em sua quantidade e qualidade.
Despesas públicas podem ser consideradas, sob a ótica de sua constituição,
como gastos fixados na lei orçamentária, ou em legislação especial, visando à
execução de serviços públicos e aumentos patrimoniais. Normalmente classificadas
em duas categorias, dividem-se em: despesas orçamentárias, sendo aquelas cuja
realização é autorizada por leis e despesas extra orçamentárias, independentes de
autorização legislativa
143
.
Considerando a classificação econômica, as despesas orçamentárias são
divididas em: despesas correntes e despesas de capital, sendo a primeira
representante de gastos operacionais para manutenção e funcionamento da
administração pública e a segunda, caracterizada como gastos referentes à criação
ou aquisição de novos bens de capital, como investimentos em realização de obras,
aquisição de imóveis e amortização da dívida pública
144
.
A análise do padrão de alocação de despesas pelo Município, deve
considerar o ambiente conjuntural e estrutural no qual estão inseridos, bem como o
aparato legal que influencia este padrão. A partir das vinculações impostas pela
Constituição Federal, que repercutem nas dotações estabelecidas na lei
orçamentária, estabeleceram-se prioridades nos gastos públicos, que determinam a
obrigação de incluir no orçamento anual, não apenas referências de despesas, mas
percentuais mínimos para sua aplicação. Esta exigência recebe críticas no sentido
de que acaba por reduzir a ação discricionária do administrador público na escolha
de suas prioridades.
143
KOHAMA, Hélio. Contabilidade Pública: teoria e prática, 9 ed. São Paulo: Atlas, 2003, p. 366.
144
Ibid., p. 366-368
60
As despesas orçamentárias, nos termos da portaria nº 42/99 do Ministério do
Orçamento e Gestão e anexo 5 da Lei 4320/64, também são classificadas por
funções do governo, em relação a programas a serem desenvolvidos. A função,
neste caso, determina o campo de atuação do poder público e se divide em
programas e subprogramas
145
.
Em estudo realizado pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatísticas sobre
a evolução das despesas públicas por funções, exercícios 1999 a 2002, com relação
aos governos municipais nas diversas regiões do País, constatou-se que nas
funções protegidas pela legislação para aplicação de recursos, como saúde e
educação, estas foram as que tiveram maior aumento na participação percentual no
cômputo geral da despesa. Nesse mesmo estudo, constatou-se que a função
denominada atividades econômicas, a qual comporta políticas governamentais
destinadas à promoção da agricultura, indústria, comércio e serviços, apresentou
queda em termos proporcionais. Já, nas despesas de custeio, as de pessoal
mantiveram-se crescentes e as demais despesas de custeio reduziram-se de forma
contínua em proporção à despesa total
146
.
Sabemos que, diante da extensão territorial brasileira, com a grande
disparidade regional, a alocação de despesas deve necessariamente considerar as
realidades locais e as capacidades financeiras e administrativas. Existem Municípios
que até mesmo dentro do próprio Estado, apresentam situações muito diferentes.
Assim, despesas públicas em destinações alocativas efetivadas em razão de um
conjunto de políticas públicas, traduzem o tipo e padrão destas preferências
alocativas
147
.
Flávio da Cunha Rezende considera que a alocação de uma quantidade de
recursos em políticas públicas, representa uma situação de equilíbrio nesta
145
MENOLLI, Alcides. Contabilidade Pública: Exercícios práticos, 2 ed., Londrina: Eduel, 2004,
p. 284.
146
IBGE - Despesas Públicas por Funções. Disponível
em:<http://ibge.gov.br/home/estatistica/economia/despesasfuncoes/despesasfuncoes2002.pdf>.Aces-
so em: 20 ago. 2008.
147
REZENDE, Flávio da Cunha. Descentralização, Gastos Públicos e Preferências Alocativas
dos Governos Locais no Brasil (1980-1994). Rio de Janeiro, v.40, n.3, jan. 1997. p. 2. Disponível
em:<http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0011-52581997000300005>Acesso em:
27 nov. 2008.
61
preferência alocativa e apresenta uma divisão em categorias distintas de gastos, no
intuito de aproximar uma classificação finalística da ação dos governos.
O gasto mínimo (Gm) corresponde à parcela de gastos
governamentais em políticas públicas consideradas como de domínio
exclusivo do governo. Estas envolvem a provisão de bens e serviços
que se enquadram na categoria de bens públicos puros, os quais não
podem ser provisionados por mecanismos de mercado,
representando campos de domínio exclusivo do governo.
O gasto social (Gs) corresponde à parcela do gasto em políticas
públicas destinada à provisão de bens e serviços meritórios ou do
tipo quase-públicos. Tais bens, devido a seus graus de exclusão e
divisibilidade relativa ao consumo, permitem que o governo não
assuma posição monopolista, abrindo portas para a entrada de
mecanismos de mercado para a alocação de tais recursos.
Finalmente, o gasto econômico (Ge) corresponde à parcela do gasto
que diz respeito a atividades econômicas nas quais, tecnicamente, o
governo não teria necessidade de se envolver. Contudo, na prática, o
governo desempenha tais atividades dado a necessidade de
regulação de mercados; ou, ainda, em casos de intervenção direta
desempenhando atividades empresariais
148
.
De acordo com esta divisão apresentada, estariam na categoria de Gasto
Mínimo aqueles de competência exclusiva dos governos, englobando, por exemplo,
os gastos com o poder legislativo, judiciário, administração e planejamento e, defesa
e segurança
.
No Gasto Social considerado, encontram-se aqueles referentes ao que
se denominou de bens semipúblicos. São os gastos com educação e cultura, saúde
e saneamento, assistência e previdências e, ainda, urbanismo e habitação
.
Por fim, no Gasto Econômico está a parcela de gasto com o que o Autor
denomina bens privados, sendo agricultura, comunicações, desenvolvimento
regional, energia e recursos minerais, indústria, comércio e serviços, relações
exteriores, trabalho e transporte
149
.
148
REZENDE, op. cit., p. 2
149
Ibid., loc. cit.
62
Ao identificar em que medida um dado governo vem alocando os gastos
públicos, permite-se compreender como se processam as transformações e
preferências e ajudam a identificar exatamente as tendências na composição destas
preferências de políticas públicas
150
.
Apresentando um estudo realizado em 2001
151
, Fernando Andrés Blanco
Cossio, analisando a qualidade do gasto público, concluiu que dentro da estrutura de
financiamento local, a importância de gastos administrativos está diretamente
associada à participação das transferências intergovernamentais.
Este trabalho mostrou que a estrutura de financiamento municipal é
um determinante relevante da composição da despesa pública dos
governos locais. Em particular, demonstrou-se que as transferências
intergovernamentais para municípios favorecem o aumento de suas
despesas de overhead
152
e têm um efeito negativo sobre os seus
gastos sociais e de infra-estrutura. Ou seja, o presente estudo
apresentou evidências de que uma maior participação das
transferências intergovernamentais na estrutura do financiamento
municipal leva à redução da qualidade da despesa pública municipal,
que se expressa na maior participação de despesas de caráter
burocrático e a redução da parcela de despesas sociais e de infra-
estrutura no total de despesas municipais
153
.
Neste diapasão, cabe considerar que em muitos Municípios de pequena
dimensão e estrutura, a preocupação dos governantes encontra-se mais focada com
benefícios intrínsecos às atividades burocráticas, aumentando despesas de custeio,
em detrimento de uma priorização para despesas sociais e de infra-estrutura que
poderiam fomentar o desenvolvimento local e atrair a iniciativa privada por meio de
adequados incentivos.
150
REZENDE, op. cit., p. 3
151
COSSIO, Fernando Andrés Blanco. Estrutura de Financiamento e Composição da Despesa
Municipal: Transferências Intergovernamentais e Gastos de Overhead, p. 22 Disponível em:
<www.nemesis.org.br/sec-din5.php?id=00000000568&i=pt> Acesso em 27 de novembro de 2008.
152
O Autor em nota explica a expressão: “Os gastos de overhead incluem despesas com
funções administrativas, de planejamento e legislativas, isto é, despesas de caráter burocrático. Estas
categorias de gasto não são associadas a um produto específico (como por exemplo, funções de
infra-estrutura, educação, saúde, etc).
153
COSSIO, op. cit., p. 22.
63
O mesmo autor ainda aponta que o reflexo na qualidade do gasto público,
pode ser observado como uma “falta de controle democrático das comunidades
locais sobre as decisões de alocação de recursos públicos [...]” e que “[...] os
burocratas públicos locais exercem um poder de monopólio sobre os bens e serviços
produzidos pelo governo e usam esse poder seja para i) maximizar o tamanho dos
seus orçamentos ou ii) para produzir bens públicos de forma ineficiente, ou seja,
com custos maiores aos mínimos”
154
.
Flávio da Cunha Rezende constata, ainda, que parte dos Municípios
apresentam padrões mais estáveis e definidos quanto as preferências alocativas de
despesas públicas, que são definidas pela dominância em políticas públicas sociais,
contudo, isto não quer dizer que o processo de descentralização promovido a partir
da Constituição de 1988 não tenha promovido alterações na qualidade do gasto
público municipal
155
.
Como as diferenças regionais e, consequentemente, dos próprios Municípios
no País são bastante acentuadas
156
, no estudo apresentado por Constantino
Cronemberger Mendes e Maria da Conceição Sampaio de Sousa, verifica-se o
impacto das despesas públicas de acordo com estas diferenças e qual sua
influência
157
.
No tocante ao impacto das características sócio-econômicas e
regionais dos municípios sobre os padrões de despesa é
interessante notar que o fato de ser capital exerce uma forte
154
COSSIO, op. cit., p. 1
155
REZENDE, op. cit., p. 11
156
“[...] dos 1405 municípios instalados no Brasil, de 1984 a 1997, nada menos de 1329 (94,5%)
têm menos de 20 mil habitantes, e são, portanto, pequenos, pela nomenclatura aqui adotada; 1095
(78%) desses municípios instalados são muito pequenos, pela mesma terminologia; e 735 (52%) são
micromunicípios. [...] A proliferação de pequenos municípios é, dessa forma, muito acentuada, no
país e em suas regiões. [...] Fica, portanto, evidente que criar municípios tem significado, no Brasil,
antes de tudo, multiplicar o número de pequenos municípios e, ainda mais, dos micromunicípios.
(GOMES, Gustavo Maia; DOWEL, Maria Cristina Mac. Descentralização Política, Federalismo Fiscal
e Criação de Municípios: O que é Mau para o Econômico nem sempre é Bom para o Social, Brasília:
fev. 2000, Disponível em: <http://www.ipea.gov.br/pub/td/td_2000/td_706.pdf> Acesso em: 20 nov.
2008).
157
MENDES, Constantino Cronemberger; SOUSA, Maria da Conceição Sampaio de. Estimando
a Demanda por Serviços Públicos nos Municípios Brasileiros. Revista de Direito Econômico, Rio de
Janeiro, v. 60, n. 3, jul-set., 2006, p.281-296. Disponível em:
<http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S0034-71402006000300005&script=sci_arttext&tlng=pt> Acesso
em: 28 nov. 2008.
64
influência positiva sobre os gastos públicos. Este resultado
confirmado pelas capitais, que são os centros de poder político local,
centralizando as pressões de demanda por serviços públicos. Note-
se, também, que os municípios pertencentes às regiões Nordeste e
Sudeste tendem a apresentar níveis maiores de despesas. Esse
resultado é consistente com a idéia que, por razões distintas, essas
regiões possuem as maiores demandas por serviços públicos. Na
região Nordeste, os serviços públicos são, frequentemente, os únicos
disponíveis para uma população empobrecida substituindo, assim, os
bens privados, aos quais elas não têm acesso em virtude dos baixos
níveis de renda. Na região Sudeste, relativamente mais rica, esse
aumento na demanda por serviços públicos deve-se às
características urbanas típicas de regiões mais ricas
158
.
Cumpre notar que, já, em 2000, Pichai Chumvinchitra e Vladimir Kuhl Teles,
em estudo econômico sobre o Estado do Ceará, demonstravam que, diante da
necessidade de aumentar a competitividade do setor privado, era necessário
concentrar significativa parcela dos gastos governamentais em educação e infra-
estrutura
159
.
Com fundamento nos estudos apresentados, evidencia-se que em setores
básicos e fundamentais como saúde, educação, saneamento entre outros, não só a
quantidade de gastos, mas a qualidade fica comprometida com as distorções
estabelecidas pela imensa disparidade regional e variedade das realidades locais,
atreladas às capacidades financeiras e administrativas diferentes. A vinculação de
receitas parece não ser a solução. Há que se destacar, ainda, a existência de
superposição de atribuições e desperdícios com duplicidade de gastos, sem maior
coordenação das ações. Fica ainda evidente que o desenvolvimento local, com
modernização e um processo ordenado de transferências de encargos, aliado a
ações que visem o fortalecimento da capacidade de gasto, dentre outras medidas,
são muito importantes para a consolidação e aperfeiçoamento do federalismo fiscal
brasileiro.
158
MENDES; SOUSA. op. cit., p. 289.
159
CHUMVICHITRA, Pichai; TELES, Vladimir Kuhl. Alocação de Despesas Públicas e
Crescimento Econômico: A Trajetória Recente do Estado do Ceará. Ceará: Cener n. 21, Jun. 2000.
Disponível em: <http.//www.caen.ufc.br/pesquisa/td/cener/cener021.pdf.> Acesso em: 20 nov. 2008.
65
2 POLÍTICAS PÚBLICAS NO ÂMBITO MUNICIPAL
2.1 Desenvolvimento e Políticas Públicas
Não podemos olvidar que há no País, na esteira dos direitos fundamentais
ditos sociais, um considerável aumento na demanda por quantidade e qualidade nos
serviços públicos. Observa-se, particularmente, em relação aos Estados-membros e
Municípios, nos últimos anos, principalmente após a Constituição de 1988, um
fenômeno de expansão das demandas sociais, que convenhamos são legítimas
160
.
O desenvolvimento do País tem sua razão voltada para o bem estar de sua
população. A evolução passa pela redução das desigualdades, erradicação da
pobreza e acesso de todos a uma vida digna. Neste escopo, as ações municipais,
em princípio, devem estar direcionadas dentro de suas competências, à promoção
do desenvolvimento econômico-social, de forma sustentável, objetivando
proporcionar melhor qualidade de vida e bem-estar.
Entre as teorias que objetivam estabelecer um marco conceitual sobre
desenvolvimento, a mais comum é aquela que associa desenvolvimento ao
crescimento econômico. No entanto, considerando o crescimento econômico
ocorrido em países semi-industrializados, constata-se que isto não traduziu
necessariamente em acesso da população a bens materiais e culturais, em especial
à saúde e educação. A idéia de desenvolvimento como sinônimo de crescimento
econômico foi sendo assim descaracterizada. Neste sentido, o advento do Índice de
Desenvolvimento Humano (IDH), divulgado pela Organização das Nações Unidas
(ONU), significou uma ruptura, na medida em que avalia três critérios básicos:
educação, renda e longevidade, passando assim a ser o crescimento econômico
entendido como um meio de serventia ao desenvolvimento
161
.
Não podemos confundir desenvolvimento econômico com crescimento
econômico. Normalmente, a doutrina caracteriza o desenvolvimento econômico,
160
BERTI, op. cit., p. 138-139.
161
MANRIQUEZ, Saulo de Tarso S. Sanhueza; BESSA, Fabiane Lopes B. Netto. Regulação
Jurídica, Políticas Públicas Municipais e Responsabilidade Social das Empresas., Revista do Curso
de Mestrado em Direito Negocial da Universidade Estadual de Londrina. Londrina: UEL, v. 11, 2007,
p. 42-43.
66
atrelando com o crescimento do Produto Interno Bruto (PIB), no entanto, é
fundamental considerar este “crescimento econômico”, acompanhado das alterações
tanto econômicas, como sociais, psicológicas, ambientais e culturais como um todo.
O conceito de desenvolvimento econômico é amplo. O crescimento do PIB promove
alterações na estrutura do País, com modificações não só na ordem econômica, mas
também nas outras já citadas. A aplicação de investimentos em setores sociais
básicos, como educação, moradia, saúde e previdência social, em um primeiro
momento, parecem desviar recursos das fontes diretamente produtivas e
econômicas, mas no entanto, com esta base social sedimentada, futuramente se
pouparão custos públicos, em uma eventual queda da produção, onde a inclusão
social, já, estará em andamento. Portanto, o desenvolvimento econômico é objetivo
da política local e vislumbra um processo de maior inclusão social que deve vir
acompanhado de uma distribuição mais equitativa diante das riquezas produzidas
162
.
Abordando, ainda, o desenvolvimento como uma sucessão de etapas que
evolui para uma condição auto-sustentável, Fábio Artigas Grillo assim se posiciona.
O desenvolvimento econômico deve ser entendido como um
processo, pelo qual a quantidade de bens e serviços aumenta em
caráter permanente no âmbito de uma determinada sociedade,
crescendo ao longo do tempo em proporção superior ao seu
incremento demográfico.
Diz-se que o desenvolvimento econômico é um processo porque se
refere a um caminho, um itinerário, enfim, a um conjunto de etapas
que tem como resultado a evolução de um estado de coisas a outro.
O desenvolvimento econômico será qualificado como auto-
sustentável se, durante sua evolução, for paulatinamente superado o
estágio de subdesenvolvimento para o advento do novo status de
desenvolvimento. Esse justamente é o sentido da expressão auto-
sustentável, ou melhor, auto-sustentação
163
.
Destarte, a partir do desenvolvimento econômico local, os Municípios acabam
fortalecendo-se como instâncias de deliberação, implementação e execução das
162
GRILLO, op. cit., p. 74-75.
163
Ibid., p. 73.
67
políticas públicas. A questão, sob esta ótica, é mais ampla, ligada ao social, onde se
devem promover empregos, distribuição de renda, enfatizar elementos, dentre
outros, como a dignidade da pessoa humana
164
.
Assim, o desenvolvimento é um processo pelo qual através do crescimento
econômico, auxiliará o Município na implementação de políticas públicas que
atendam à proteção de valores constitucionais e que promovam a melhora do bem
estar da população. Deste modo, é necessário examinar políticas públicas como
ações que possam ser concretizadas pelo Poder Público local.
Uma política somente será pública a partir do momento em que contempla os
interesses da coletividade, estes devendo ser entendidos como uma realização
desejada pela sociedade, passando por um processo público, que tenha como
pressuposto a participação dos cidadãos que precede o implemento e realização
destas políticas
165
.
Então questionamos, é o Estado contemporâneo implementador de políticas
públicas? Maria Paula Dallari Bucci equaciona o momento contemporâneo e a noção
de política pública.
[...] o Estado social de direito, que se consagrou nas constituições do
século XX, não é sinônimo do Estado de bem-estar, produto de trinta
anos de excedentes capitalistas no pós-guerra. A inscrição de
direitos sociais nas cartas políticas nacionais não é um decalque de
uma situação econômica que muda com as circunstâncias. Os
direitos constitucionais permanecem, sendo este um dos dilemas do
modelo constitucional dirigente: como garantir a efetividade do
programa constitucional cujos pressupostos, especialmente
econômicos, escapam ao poder de determinação normativa? Ainda
mais num período de globalização, em que rumos das economias
nacionais são diretamente influenciados pelos grandes movimentos
164
ELALI, André. Incentivos Fiscais, Neutralidade da Tributação e Desenvolvimento Econômico,
In: MARTINS, Ives Gandra da Silva, et. al. Incentivos Fiscais, Questões Pontuais nas Esferas
Federal, Estadual e Municipal. São Paulo: MP, 2007, p. 45.
165
BUCCI, Maria Paula Dallari. Direito Administrativo e Políticas Públicas. São Paulo: Saraiva,
2006, p. 269.
68
financeiros internacionais e a ação cogente do Estado nacional
dentro de suas fronteiras perde força
166
.
Neste sentido, a noção de política pública é válida na concepção do Estado
social de direito, não mais no sentido de intervenção do Estado diretamente sobre a
atividade privada, mas sim como diretriz geral, tanto para a ação dos indivíduos e
das organizações, como do próprio Estado
167
.
Na busca de efetividade na implementação das políticas públicas, os direitos
sociais e transindividuais, passaram a ser positivados nas constituições e em leis.
Com isso, estas ações passaram a ter uma maior preocupação por parte dos
juristas, atribuindo-se ao direito, critérios de qualificação jurídica do dirigismo das
decisões políticas
168
. A positivação no Direito Constitucional das normas
programáticas, que dão lastro à realização de políticas públicas, através dos tempos
culminou com a proposta da denominada Constituição Dirigente
169
.
O Direito Constitucional acompanhou as mudanças políticas, sociais
e econômicas. As Constituições liberais do século XIX tinham como
fundamento a separação entre Estado e sociedade, sendo seu
objetivo máximo a limitação do poder estatal. Com o advento do
Estado Social, as Constituições do século XX incorporaram em seus
textos o conflito existente entre as forças sociais, buscando abranger
toda uma nova série de direitos e matérias. Não foi à toa que, desde
a célebre Constituição de Weimar, de 1919, passando pelas nossas
Constituições de 1934 e 1946, todas foram duramente criticadas por
serem ideológicas, programáticas, compromissárias ou por não
tomarem nenhuma decisão fundamental. Essa discussão amplia-se
quando as Constituições tornam-se “Constituições Dirigentes”, ou
166
BUCCI, op. cit., p. 247.
167
Ibid., loc. cit.
168
Ibid., p. 241-242.
169
“Já, como Constituições diretivas ou programáticas – doutrinais – são concebidas as que não
se bastam em conceber-se como mero “instrumento de governo”, mas, além disso, enunciam
diretrizes, programas e fins a serem pelo Estado e pela sociedade realizados. Elas, pois, as que se
transformam em um ‘plano normativo-material global, que determina tarefas, estabelece programas e
define fins’; não compreendem tão-somente um ‘estatuto jurídico do político’, mas sim, um ‘plano
global normativo’ do Estado e da sociedade. A Constituição Econômica que nelas se encerra
compreende a enunciação dos fins da política econômica, postulando na sua conformação, a
implantação de uma nova ordem econômica”. (GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econômica na
Constituição de 1988. 12 ed. São Paulo: Malheiros, 2007, p. 78)
69
seja, quando passam a definir fins e objetivos para o Estado e para a
sociedade, inclusive determinando a realização de várias políticas
públicas
170
.
A Constituição Federal de 1988 ao fixar objetivos e princípios fundamentais,
conduzindo a atuação do Estado, reveste-se como uma Constituição dirigente.
Como podemos perceber na fixação dos objetivos da República em seu art. 3º: Os
princípios constitucionais fundamentais, têm a função, entre outras, de identificação
do regime constitucional vigente, definindo e delimitando a identidade da
Constituição perante seus cidadãos e a comunidade internacional. “Em suma, a
fórmula política é a síntese jurídico política dos princípios ideológicos manifestados
na Constituição. O que contraria essa fórmula política afeta a razão de ser da própria
Constituição”
171
.
Neste diapasão, fica evidenciada a importância das políticas públicas como
atribuição de direitos à população e como planejamento das ações dos governos, os
instrumentos destas ações, “deve operar com base no princípio da legalidade e no
controle do poder pelo poder”
172
. Portanto, “o modelo das políticas públicas não
exclui da legalidade, mas convive com ele”
173
.
Neste sentido complementa Maria Paula Dallari Bucci:
Não obstante, no modelo que estamos propondo, a realização das
políticas deve dar-se dentro dos parâmetros da legalidade e da
constitucionalidade, o que implica que passem a ser reconhecidos
pelo direito – e gerar efeitos jurídicos – os atos e omissões que
constituem cada política pública.
[...] Inovando na tradição jurídica, a política distinguir-se-ia das
categorias, das normas e atos jurídicos, embora esses elementos
sejam parte integrante dela. A noção operacional de política estaria
mais próxima do conceito de atividade, “conjunto organizado de
170
BERCOVICI, Gilberto. Constituição Econômica e Desenvolvimento, Uma leitura a partir da
Constituição de 1988. São Paulo: Malheiros, 2005. p. 58.
171
Ibid., p. 36.
172
BUCCI, op. cit., p. 279.
173
Ibid., p. 255
70
normas e atos tendentes à realização de um objetivo determinado”
174
.
Na construção deste conceito para política pública, a autora alerta para a
difícil transposição para o direito das denominadas omissões no campo das políticas
públicas. Sejam elas de cunho intencional pelos governos, ou mesmo em razão de
qualquer impasse político, ou mesmo de decisões não tomadas. Assevera que
políticas públicas sempre envolvem uma conotação valorativa, seja para demonstrar
a racionalidade da ação governamental, seja para questionamentos atinentes à
coerência ou a eficácia da ação governamental Neste raciocínio questiona: “como
garantir a efetividade do programa constitucional cujos pressupostos, especialmente
econômicos, escapam ao poder de determinação normativa ?”
175
.
Não resta dúvida sobre a dificuldade em estabelecer-se um padrão jurídico
uniforme e cogente, diante da possibilidade de exigir-se o cumprimento em juízo da
exteriorização das políticas públicas, mas também, não há dúvidas que esta
justiciabilidade existe (CF, art. 5º, XXXV), sendo que o modo de exercê-la pode
variar e, ainda, o sucesso da medida judicial adotada pode encontrar obstáculos na
afinidade política entre os envolvidos, ou mesmo em razão de certa invasão de
competência executiva pelo Judiciário. No entanto, a adoção do programa de ação
do governo, saindo da abstração do direito, faz surgir titulares de direitos
específicos
176
.
A preocupação em proporcionar uma maior eficiência às atividades dos
governos, encontra na proximidade do poder local diante do problema, a
possibilidade de analisar e solucionar questões a partir de uma visão mais concreta
e palpável. Com isso, temos que a descentralização do poder se mostra importante
porque aproxima o que governa daquele que é governado, proporcionando
democracia em relação às deliberações governamentais. Por outro lado, a
174
BUCCI., p. 255
175
Ibid., p. 252.
176
Ibid., p. 257-258.
71
descentralização também se afigura como uma forma de limitação de poder, pois
gera um sistema de freios e contrapesos, dividindo o exercício deste poder
177
.
A Constituição de 1988 possibilitou aos Municípios uma maior
descentralização no planejamento e na execução das políticas governamentais. Esta
alteração proporcionou e representou avanço tanto no planejamento administrativo,
quanto no âmbito das políticas públicas. Contudo, como visto em tópico próprio, em
razão do texto constitucional não expressar de forma clara como deve ocorrer essa
descentralização, há certa confusão institucional envolvendo a divisão de tarefas
entre os entes da federação.
No âmbito da sociedade local, o Município passou a ser o espaço preferencial
para a execução das políticas públicas. O cidadão estando mais próximo exerce
naturalmente uma maior cobrança por resultados práticos dos programas e ações
administrativas. Na verdade, o Município enquanto ente federado, respeitando suas
peculiaridades, possui uma função social de buscar a concretização do bem comum,
priorizando políticas adequadas à sua realidade
178
.
A repartição de competências constitucionais, também, apresenta reflexos na
formulação e implementação de políticas públicas. Cabe ao Município o dever de
impulsionar o desenvolvimento local como forma reflexa de realizar estas ações, em
que pese à autonomia administrativa não corresponder à autonomia financeira.
Diante disto, é necessário analisarmos se outros instrumentos, no caso, tributários,
podem remediar ou mesmo minimizar as deficiências do federalismo brasileiro, a
ponto dos Municípios poderem cumprir os objetivos e princípios da Constituição
Federal.
Ou seja, no atual contexto federativo, a estrutura fiscal existente e a gama de
atribuições dos Municípios, não permite que haja a contento a promoção das
devidas políticas públicas desejadas. Há necessidade de busca do desenvolvimento
local, como forma de possibilitar ações que resultem no atendimento programático
177
CARVALHO, José Augusto Moreira de. A Lei de Responsabilidade Fiscal sob a Ótica dos
Princípios Federativos e da Separação de Poderes.Revista Tributária e de Finanças Públicas, São
Paulo: RT, n. 74, maio;jun. 2007, p. 67.
178
RODRIGUES, op. cit., p. 1039-1040.
72
da Constituição, para isto, estratégias com utilização de incentivos se tornam
instrumentos úteis para a concretização.
73
3 MUNICÍPIO: INCENTIVOS FISCAIS POSSÍVEIS
3.1 Intervenção do Estado sobre o Domínio Econômico
O “Estado do imposto” ou “Estado Fiscal”
179
veio substituir o “Estado de
Polícia”, que apresentava um absolutismo político e uma economia mercantilista.
Neste movimento houve a passagem para uma estrutura econômica capitalista e seu
liberalismo político e financeiro. A fonte de financiamento no Estado fiscal é
predominantemente de ingressos derivados do trabalho e do patrimônio do
contribuinte, ou seja, tributária, especialmente proveniente dos impostos
180
.
José Casalta Nabais, abordando a idéia de Estado Fiscal, alerta para a
questão de que não se pode identificar pura e simplesmente o Estado Fiscal com o
Estado Liberal.
Tendo em conta, porém, que o estado absoluto foi ultrapassado com
o triunfo do liberalismo e que as exceções referidas dos estados
“socialistas” (entretanto entrados em colapso) e dos raríssimos
estados “petrolíferos” ou dependentes do jogo não têm qualquer
peso significativo, podemos afirmar que o estado fiscal tem sido (e é)
a característica dominante e permanente do estado (moderno), não
obstante a sua evolução traduzida na passagem do estado liberal
para o estado social. Por isso e ao contrário do que alguma doutrina
actual afirma, recuperando idéias de J. SCHUMPETER, não se deve
identificar o estado fiscal como estado liberal, uma vez que aquele,
no entendimento que dele temos, conheceu duas modalidades ou
dois tipos ao longo da sua evolução: o estado fiscal liberal, movido
pela preocupação de neutralidade econômica e social, e o estado
179
“A idéia básica, do ponto de vista objetivo, é de que o Brasil se constitui, a partir de 1824,
como Estado Fiscal, mercê da nova estrutura da receita pública, na qual os impostos e os
empréstimos passaram ao lugar principal, e da separação entre a fazenda do imperador e a fazenda
pública. Manteve, entretanto, diversos condicionamentos do patrimonialismo, seja pela
inexpressividade da burguesia – inventora dos impostos modernos – seja pelo exagero
intervencionismo estatal na economia, com a sua coorte de ingressos dominiais. Essa situação,
contudo, não foi privativa da cultura luso-brasileira, senão que ocorreu também nos outros países que
viveram o Estado de Polícia (Alemanha, Itália, Áustria).” (TORRES, Ricardo Lobo. A Idéia de
Liberdade no Estado Patrimonial e no Estado Fiscal. Rio de Janeiro: Renovar, 1991, p. 149.)
180
SCHOUERI, Luís Eduardo. Normas Tributárias Indutoras e Intervenção Econômica. Rio de
Janeiro: Forense, 2005, p. 1
74
fiscal social, economicamente interventor e socialmente conformador.
O primeiro, pretendendo-se um estado mínimo, assentava numa
tributação limitada – a necessária para satisfazer as despesas
estritamente decorrentes do funcionamento da máquina
administrativa do estado – uma máquina que deveria ser tão
pequena quanto possível. O segundo, movido por preocupações de
funcionamento global da sociedade e da economia, tem por base
uma tributação alargada – a exigida pela estrutura estadual
correspondente [sic]
181
.
A ideologia do Estado liberal que colocava o Estado apenas como observador
de uma economia autônoma que se auto-regulava, intervindo o mínimo possível,
veio a partir da Constituição mexicana de 1917 e da Constituição Alemã de Weimar
de 1919, assumir o propósito de buscar a transformação social. Aquela ideologia
acabou sendo superada por um Estado que passou a assumir responsabilidades
para a condução e funcionamento da economia, desempenhando um papel ativo e
permanente neste campo econômico. Este fenômeno foi paulatinamente estendido a
outros textos constitucionais, inclusive atingindo o Brasil na Constituição de 1934,
sendo que a partir deste marco os textos constitucionais subseqüentes incorporaram
a nova ordem
182
.
A Constituição de 1988 trata da Ordem Econômica e Financeira em seu Título
VII, trazendo previsão expressa dos princípios gerais da atividade econômica,
insculpidos no artigo 170
183
do texto.
Como Constituição Econômica, estabelecem
181
NABAIS, José Casalta. O Dever Fundamental de Pagar Impostos: Contributo para a
Compreensão Constitucional do Estado Fiscal Contemporâneo. Coimbra: Almedina, 1998, p. 193-
194.
182
SCHOUERI, op. cit., p. 1
183
“Art. 170. A ordem econômica, fundada na valorização do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social,
observados os seguintes princípios:
I - soberania nacional;
II - propriedade privada;
III - função social da propriedade;
IV - livre concorrência;
V - defesa do consumidor;
VI – defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado, conforme o
impacto ambiental dos produtos e serviços e de seus processos de elaboração e prestação;
VII - redução das desigualdades regionais e sociais;
VIII - busca do pleno emprego;
75
tarefas e políticas a serem realizadas no domínio econômico e social para atingir
certos objetivos. O constituinte procurou, dentro da estrutura econômica
problemática dos tempos atuais, possibilitar a alteração da ordem econômica
existente, afastando o mito da auto-regulação do mercado, buscando a configuração
política do econômico pelo Estado. Desse modo, como característica essencial da
Constituição de 1988 sob este ponto, está a previsão de uma ordem econômica
programática, estabelecendo uma Constituição Econômica diretiva, no bojo de uma
Constituição Dirigente
184
.
A expressão ordem econômica é utilizada para referir uma parcela da ordem
jurídica, pois esta, dentro da sistemática princípio lógica do direito, compreende
grande ambiguidade, abarcando uma ordem pública, uma ordem privada, uma
ordem econômica e uma ordem social
185
.
Destarte, no contexto da atual Carta Constitucional, ao identificarmos o
significado de Direito Econômico estaremos identificando a ideologia adotada na
ordem jurídica. O Direito Econômico difere do Direito da economia, ou seja, existem
normas que se relacionam com a economia, possuindo conteúdo econômico, não
sendo por isso que se situam dentro do campo do Direito Econômico. A doutrina
apresenta, basicamente, duas tendências para concepção do Direito Econômico,
uma mais estrita, dirigida à análise das situações e consequências quanto à
intervenção do Estado na economia, caracterizando como uma disciplina nova,
autônoma e original. De outra monta, uma mais ampla, elaborada a partir de um
direito novo que visa juridicizar o fenômeno econômico a partir das transformações
econômicas atuais, envolvendo a aplicação de técnicas de massa de produção e de
distribuição
186
.
IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constituídas sob as leis
brasileiras e que tenham sua sede e administração no País.
Parágrafo único. É assegurado a todos o livre exercício de qualquer atividade econômica,
independentemente de autorização de órgãos públicos, salvo nos casos previstos em lei.”
184
BERCOVICI, op. cit., p. 33
185
GRAU, op. cit., p. 60.
186
FONSECA,op. cit., p. 12-13.
76
Deteremo-nos na primeira tendência, uma vez que o presente trabalho
pretende discutir os incentivos fiscais a partir da sua concessão pelos Municípios, ou
seja, uma forma de intervenção estatal na economia.
Gastão Alves de Toledo alerta para a dificuldade de se apresentar uma
concepção global da intervenção do Estado no domínio econômico, uma vez que o
Estado intervém em todos os domínios da Economia. A própria noção de
intervenção do Estado na ordem econômica a partir da Constituição Federal de
1988, apresenta significativas mutações, pois os elementos e problemas vigentes à
época em que o texto foi escrito, deve ser reexaminada à luz das normas e da
realidade atual, considerando sobretudo as modificações do ambiente econômico
brasileiro ocorrido nas últimas décadas
187
.
Neste intento, o Autor delineia os significados da atuação do Estado na
economia.
Em seu significado amplo, toda atuação do Estado na economia
pode ser admitida como uma intervenção, entendendo-se por
atuação qualquer tipo de atividade institucional, instrumental ou de
participação direta ou indireta na atividade econômica. Em seu
sentido restrito, a intervenção do Estado no domínio econômico só
pode ocorrer sob condições especialíssimas, que a própria
Constituição prevê, expressa ou implicitamente
188
.
André Elali assim resume a questão: “Com efeito, o Estado tanto pode
exercer atividades econômicas de modo direto (que hoje, no caso brasileiro, não é
regra, e sim a exceção), como apenas regulá-las (de modo indireto)”
189
.
Atuando de forma direta ou indireta, o Estado intervém na ordem econômica,
sendo em sentido estrito na área de titularidade do setor privado, ou, como atuação
187
TOLEDO, Gastão Alves de. O Direito Constitucional Econômico e sua Eficácia. Rio de
Janeiro: Renovar, 2004, p. 100.
188
Ibid., p. 100-101.
189
ELALI, André. Tributação e Regulação Econômica: Um exame da tributação como
instrumento de regulação econômica na busca da redução das desigualdades regionais. São Paulo:
MP, 2007, p. 103.
77
estatal no sentido de ação do Estado, no campo da atividade econômica em sentido
amplo, ou seja, tanto na área de titularidade própria, quanto em área de titularidade
do setor privado. Eros Grau relaciona três modalidades de intervenção do Estado:
(a) intervenção por absorção ou participação, quando o Estado irá intervir
diretamente exercendo alguma participação nas atividades econômicas, (b) a
intervenção por direção, a qual estabelece comportamentos, e (c) a intervenção por
indução, que possui o fito de estimular ou desestimular determinados
comportamentos, porém não de forma a imputar comportamentos
190
.
Portanto, temos a intervenção no domínio econômico quando o Estado,
assumindo uma posição sob o regime da iniciativa privada, atua, seja por absorção
em atividade monopolizada ou por participação quando concorre de igual para igual
no mercado. Já na intervenção sobre o domínio econômico, o Estado assume
função reguladora, por indução ou por direção, não participa como agente
econômico
191
.
Marcos André Vinhas Catão, de forma generalizada e diante de uma
concepção intervencionista, traça a função do Estado atual.
Modernamente, no entanto, a própria transformação e o aumento da
complexidade industrial colocaram as coisas em outro rumo. Não
resta dúvida de que, hoje, o Estado cresceu para além de sua função
protetora repressora, aparecendo até muito mais como produtor de
serviços de consumo social, regulamentador da economia e
fornecedor de mercadorias. Com isso, foi-se montando um complexo
sistema normativo que lhe permite, de um lado, organizar sua própria
máquina de serviços, de assistência e de produção de mercadorias,
e, de outro, montar um imenso sistema de estímulos e subsídios. Ou
seja, o Estado, hoje, substitui, ainda que parcialmente, por exemplo,
o próprio mercado na coordenação da economia, tornando-se o
centro de distribuição de renda, ao determinar preços, ao taxar, ao
subsidiar
192
.
190
GRAU, op. cit., p. 93 et seq.
191
ELALI, op. cit., p. 104.
192
CATÃO, Marcos André Vinhas. Regime Jurídico dos Incentivos Fiscais. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004, p. 7
78
Sintetizando, pode o Estado atuar na economia de modo direto, quando o
próprio Estado assume o papel de agente econômico, tornando-se o produtor ou
prestador de bens e serviços, ou, de forma indireta, emanando normas no escopo de
regular as atividades econômicas, dele não participando como agente econômico,
ocorrendo, neste caso, a regulação por indução.
O Estado pode impor comportamentos ou estimulá-los. Nesse sentido cabe a
diferenciação entre intervenção por indução e intervenção por direção. As normas de
intervenção por direção possuem comandos impositivos de certos comportamentos
a serem necessariamente obedecidos pelos agentes que atuam no campo
econômico. Estas normas impõem um único comportamento, ou seja, vinculam à
determinada hipótese, um único conseqüente. Já, as normas de intervenção por
indução, são normas dispositivas onde o agente econômico tem alternativas.
Recebe estímulos ou desestímulos que o levam a decidir sobre o caminho proposto
pelo legislador, vincula a hipótese a duas conseqüências alternativas
193
.
As normas de intervenção por indução não possuem a mesma carga de
cogência que as normas de intervenção por direção. Aquelas são normas
dispositivas que levam aos seus destinatários uma opção econômica de interesse
coletivo e social. A sanção é substituída pela incitação e incentivos de toda ordem
oferecidos pela lei, sendo que a estes destinatários da norma, resta aberta a
alternativa de aderir ou não à prescrição nela contida. No entanto, caso manifeste
adesão, estará juridicamente vinculado pelas prescrições que correspondem aos
benefícios usufruídos em decorrência desta adesão
194
.
Eros Grau pontua mais dois aspectos importantes. O primeiro no escopo das
normas tributárias indutoras e o segundo por intervenção em decorrência da
execução de infra-estrutura.
O primeiro respeita o fato de nem sempre a indução manifestar-se
em termos positivos. Também há normas de intervenção por indução
quando o Estado, v.g., onera por imposto elevado o exercício de
193
SCHOUERI, op. cit., p. 43-44.
194
GRAU, op. cit., p. 150.
79
determinado comportamento, tal como no caso de importação de
certos bens. A indução, então, é negativa. A norma não proíbe a
importação desses bens, mas onera de tal sorte que se torna
economicamente proibitiva.
O segundo aspecto, ao fato de que outras tantas vezes determinados
comportamentos econômicos são induzidos, não em razão da
dinamização, pelo Estado, de normas de intervenção por indução,
mas sim, em decorrência da execução, por ele, de obras e serviços
públicos de infra-estrutura, que tendem a otimizar o exercício da
atividade econômica em sentido estrito em certos setores e regiões.
Essa prática, de resto, é que também inúmera vez permite ao
Estado, nos quadrantes da legalidade, pôr-se a serviços de
interesses privados
195
.
Portanto, normas tributárias indutoras estão inseridas na categoria
intervenção por indução, mas, antes de mais nada, são normas tributárias.
“Interessa o estímulo e/ou desestímulo, pois constitui o objeto das normas indutoras,
desde que estejam relacionadas à figura do tributo”
196
.
195
GRAU, op. cit., p. 150-151.
196
ELALI, op. cit. p. 104.
80
3.2 Extrafiscalidade e Incentivos Fiscais
3.2.1 Extrafiscalidade
A doutrina apresenta o instituto da extrafiscalidade tributária, considerando
que a forma prioritária da tributação não será no interesse exclusivamente
arrecadatório, mas sim no de intervir no domínio econômico, com o intuito de criar ou
modificar cenários econômicos e sociais, onde as finalidades
197
fiscais e extrafiscais,
convivem em todos os tributos e a distinção relevante se dará pela preponderância
de um fim sobre o outro
198
.
Sob outros aspectos, diferenciando as expressões, Paulo de Barros Carvalho
enfatiza que, fiscalidade, extrafiscalidade e parafiscalidade são símbolos usualmente
empregados para representar “valores finalísticos que o legislador imprime na lei
tributária”
199
.
Segue explicando:
Fala-se, assim em fiscalidade sempre que a organização jurídica do
tributo denuncie que os objetivos que presidiram sua instituição, ou
que governam certos aspectos da sua estrutura, estejam voltados ao
fim exclusivo de abastecer os cofres públicos, sem que outros
interesses – sociais, políticos ou econômicos – interfiram no
direcionamento da atividade impositiva
200
.
197
“Com a falência do Estado Socialista Empresário ficou, categoricamente, comprovada a
incompetência do Estado para financiar até mesmo sua própria existência. A única alternativa a esse
modelo estatal seria um Estado que se retira da atividade econômica, deixando-a para a iniciativa
privada, da qual, mediante tributos, obtém recursos financeiros para o cumprimento de suas
atribuições. É o que se convencionou chamar de ‘Estado Tributário’ (Steuerstaat). Os arts. 145 a 162
da Constituição Federal/1988 não deixam dúvidas de que a República Federativa do Brasil é um
‘Estado Tributário’. Nisso reside a finalidade primeira de todo tributo: obtenção de recursos financeiros
para cobrir as despesas gerais do Estado ou mais especificamente, por exemplo, da Seguridade
Social. É o que se chama de tributo ou norma com finalidade fiscal”. (TIPKE; YAMASHITA, op. cit., p.
61.)
198
MARTUSCELLI, Fernando José Dutra. Elementos de Direito Tributário. Campinas: Ed.
Bookseller, 2001, p. 60.
199
CARVALHO, Paulo de Barros. 13 ed.Curso de Direito Tributário. São Paulo: Editora Saraiva,
2000. p. 228.
200
CARVALHO, op. cit., p. 228.
81
Quando a tributação prestigia situações tidas como social, política ou de valor
econômico, perseguindo objetivos que não os meramente arrecadatórios, temos a
extrafiscalidade
201
.
Kiyoshi Harada, utilizando-se do critério de finalidade, entende que: “A
ordenação, por meio do abrandamento ou agravamento da tributação, conduta
individual ou da atividade econômica, para atingir determinado fim de interesse
público, previamente estabelecido pelo legislador, configura a prática da
extrafiscalidade”
202
.
Neste diapasão, Marcos André Vinhas Catão, dentro da classificação
proposta por José Marcos Domingues de Oliveira, assevera sobre os tributos
extrafiscais como sendo os “De natureza não eminentemente arrecadatória,
destinados prioritariamente à correção de situações indesejadas sob o ponto de
vista social, econômico ou político”
203
.
Nesta mesma linha de raciocínio é a definição adotada por Flávio de
Azambuja Berti onde,
O uso extrafiscal do tributo significa o alcance de fins distintos dos
meramente arrecadatórios, mediante o exercício das competências
tributárias (poder de criar e alterar tributos) outorgadas pela
Constituição Federal ás pessoas políticas, União, Estados-membros,
Distrito Federal e Municípios. Nesse sentido, será possível através
do exercício das competências (poderes limitados, prerrogativas)
tributárias outorgadas ás pessoas jurídicas de direito público
mencionadas, atingir objetivos relevantes de natureza social,
econômica e até mesmo política
204
.
201
CARVALHO, op. cit., p. 229.
202
HARADA, Kiyoshi. Sistema Tributário na Constituição de 1988: Tributação progressiva. 2 ed.
Curitiba: Juruá, 2006. p. 270.
203
CATÃO, Marcos André Vinhas. Regime Jurídico dos Incentivos Fiscais. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004, p. 23.
204
BERTI, op. cit., p. 41.
82
Luís Eduardo Schoueri, comentando o instituto da extrafiscalidade, dá outra
conotação, ressaltando que o mesmo pode ser usado ora como gênero, ora como
espécie:
Se a idéia de extrafiscalidade traz em seu bojo todo o conjunto de
funções da norma diversas da mera fiscalidade, i. e., da simples
busca da maior arrecadação, é imediato que ali se incluirá, por
exemplo, a função de mera simplificação do sistema tributário. Tal
raciocínio exige que se reconheça, além da função arrecadadora e
da extrafiscal, a categoria simplificadora, i. e., uma função das
normas tributárias regida pelo princípio da praticabilidade,
autorizando o aplicador da lei a adotar medidas globais,
generalizantes, com a finalidade de simplificar o sistema tributário.
[...] O gênero da “extrafiscalidade” inclui todos os casos não
vinculados nem à distribuição equitativa da carga tributária, nem à
simplificação do sistema tributário. No dizer de José Marcos
Domingues de Oliveira, a “tributação extrafiscal é aquela orientada
para fins outros que não a captação de dinheiro para o Erário, tais
como a redistribuição da renda e da terra, a defesa da indústria
nacional, a orientação dos investimentos para setores produtivos ou
mais adequados ao interesse público, a promoção do
desenvolvimento regional ou setorial etc”
205
.
Para o Autor, a extrafiscalidade abrange todas as normas que se movam por
razões não fiscais, mesmo as desvinculadas do impulsionamento econômico por
parte do Estado, como as referentes à política social por exemplo. Na espécie do
gênero incluem-se as normas tributárias com função indutora, “que seria a
extrafiscalidade em sentido estrito”
206
, a qual é geralmente empregada a expressão
“extrafiscalidade”.
Dentro do enfoque que a doutrina imprime à distinção entre fiscalidade e
extrafiscalidade, Luís Eduardo Schoueri, com supedâneo em Klaus Vogel, apresenta
outras observações no sentido de que qualquer norma que contenha o fato gerador
205
SCHOUERI, op. cit., p. 32.
206
Ibid., loc. cit.
83
de determinado tributo possui uma função (positiva ou negativa) de arrecadar, sendo
que ao mesmo tempo a norma pode ter três outras funções, que nem sempre se
encontram presentes em conjunto, são elas: (i) função de distribuir a carga tributária,
sendo nos critérios de justiça distributiva a repartição das necessidades financeiras
do Estado; (ii) função indutora de comportamentos; (iii) função simplificadora na
finalidade de simplificar o sistema tributário
207
.
Por outra ótica, Marcus de Freitas Gouvêa, adotando o que denominou de
conceito amplo de fiscalidade, observa que a norma extrafiscal é aquela voltada
para a realização de valores constitucionais, e assevera: “Como não se pode
conceber norma jurídica avessa a valores constitucionais, nem norma tributária
avessa a arrecadação, concluímos que toda norma tributária será, há um tempo,
fiscal e extrafiscal”
208
.
Neste sentido, complementa:
O tributo não é instrumento a ser utilizado de forma aleatória, senão
na busca de valores constitucionais. Não basta, pois, o legislador
identificar os elementos socioeconômicos a serem estimulados,
descurando dos desígnios constitucionais. De outro giro, são os
objetivos constitucionais que preenchem o conteúdo da
extrafiscalidade, vale dizer, dar caráter extrafiscal à norma tributária,
são diversos
209
.
Diante desta ponderação o autor comenta que as ações do Estado no âmbito
tributário, sob o enfoque da extrafiscalidade, devem pautar-se pelos valores
constitucionais definidos. A extrafiscalidade é um princípio de conteúdo aberto, que
compreende a finalidade da norma tributária no intuito de realizar valores
constitucionais, valores estes que justificam a utilização de instrumentos extrafiscais
207
SCHOUERI, op. cit., p. 27.
208
GOUVEA, Marcus de Freitas. A Extrafiscalidade no Direito Tributário. Belo Horizonte, Ed. Del
Rey, 2006, p. 47
209
Ibid., p. 81.
84
tributários, sendo inúmeros os valores constitucionais que se enquadram na
utilização da extrafiscalidade
210
.
As demandas da sociedade atual são cada vez mais cobradas do Poder
Público, que dentro do contexto político, social e econômico, se vê na necessidade
de utilizar instrumentos que possam ter efeito positivo, ainda que indireto, na
implantação de políticas públicas e atendimento aos anseios da sociedade.
Nesse escopo, a tributação, também, passa a ter um importante papel, não só
como forma de financiamento dos gastos públicos, mas, concedendo ao Estado a
possibilidade de atuar de forma proativa, fomentando ações, planos e políticas que
conduzam a sociedade ao desenvolvimento, através da possibilidade de implantar
políticas públicas que venham a atender aos anseios e demandas da sociedade.
Com isso, ganham espaço as políticas extrafiscais, encontrando-se cada vez mais
presente no dia-a-dia da população. A pressão exercida sobre o Estado, em todas
suas esferas, torna o fenômeno da extrafiscalidade, não só concreto naqueles
impostos excepcionados pela Constituição Federal (arts. 150, § 1º e 153, § 1º), mas
também, outros acabam por ter aplicação extrafiscal
211.
Podemos dizer que, a identificação da extrafiscalidade ocorre sempre que
objetiva-se prestigiar um determinado valor ou interesse. Ocorre em incontáveis
formas de utilização de tributos, agravando ou desonerando a carga tributária, como
forma de indução de comportamentos positivos ou negativos pelos contribuintes
212
.
3.2.2 Normas tributárias indutoras
As normas tributárias indutoras, espécies do gênero extrafiscalidade, estão
sujeitas aos princípios e regras do Direito Tributário, e mesmo abrangendo
instrumentos do Estado na intervenção por indução, são elas relativas a tributos
213
.
210
GOUVÊA, op. cit., p. 134.
211
BERTI, Flávio de Azambuja. Impostos, Extrafiscalidade e Não-Confisco, 2 ed. Curitiba: Juruá,
2006, p. 182.
212
BARBOSA, Hermano Antonio do C. Notaroberto. Regulação Econômica e Tributação: O
papel dos Incentivos Fiscais, In: DOMINGUES, José Marcos (Coord). Direito Tributário e Políticas
Públicas. São Paulo: MP, 2008, p. 262.
213
SCHOUERI, op. cit., p. 33
85
Como já referido, Luís Eduardo Schoueri apresenta a evolução do conceito
das normas tributárias indutoras, no intuito de diferenciá-las de outras normas, que
também tributárias, não sejam indutoras (normas arrecadadoras ou simplificadoras).
Em relação ao critério finalístico, a abordagem puramente subjetiva na análise da
intenção do legislador não pode ser aceita, uma vez que não há como sabermos
qual a finalidade encontra-se na intenção do legislador no momento de criação de
determinada norma tributária, sem que tenhamos dados objetivos que expresse esta
finalidade
214
.
Por outro lado, buscando elementos para aferir o aspecto volitivo da norma,
outra corrente de doutrinadores passou a analisar sinais objetivos que pudessem
expressar a finalidade pretendida pelo legislador quando da criação da norma,
sendo que também a utilização única destes critérios foi tida como insuficiente para
caracterizar os efeitos extrafiscais
215
.
A combinação de indícios objetivos e subjetivos para ocorrência de normas
tributárias indutoras, também, foi outra corrente doutrinária que propôs que o
aspecto subjetivo poderia ser alcançado através das exposições de motivos e das
atas parlamentares, além de eventuais outros elementos que pudessem ser
constatados previamente à edição da lei. Da combinação dos sinais objetivos e
subjetivos, surgiria uma norma que moveria o contribuinte a adotar comportamentos,
que não seriam adotados na ausência daquela norma tributária. Também, esta
corrente, veio a sofrer críticas no sentido de que mesmo com a junção dos indícios
objetivos e subjetivos não ocorria o delineamento da finalidade pretendida pelo
legislador, pois a busca do elemento subjetivo no momento da própria edição da
norma, ignora a circunstância de que, também, a omissão do legislador pode ter
força equivalente ao ato de legislar. Isto implicaria na aceitação que uma norma
criada com finalidade arrecadatória, após cessarem estes efeitos, fosse julgada
constitucional por seus aspectos indutores
216
.
214
SCHOUERI, op. cit., p. 16-17.
215
Ibid., p. 18-19.
216
Ibid., p. 20-21.
86
Ressalta-se outro critério discutido para identificação das normas tributárias
indutoras, que recorre a uma aferição objetiva na lei, onde se aceita o critério
teleológico como caracterizador, paralelamente buscando a vontade do legislador,
deixando de lado ponderações de caráter subjetivo extraindo da hipótese de
incidência da norma a tendência indutora objetiva
217
.
Por fim, dentro do critério das diversas funções que a norma tributária pode
desempenhar, vale destacar a função indutora de comportamentos. Neste sentido,
estas normas ou tornam mais oneroso o comportamento indesejado, implicando
nisso aumento dos custos do contribuinte, que ficará propenso a adotar um
comportamento alternativo menos oneroso, ou, por outro lado, podem atuar no
sentido de incentivar para que o contribuinte adote o comportamento desejado pelo
legislador. Deste modo, podem as normas tributárias de função indutora agravar ou
incentivar o comportamento do contribuinte
218
.
Neste encadeamento, as normas tributárias indutoras têm importância
pragmática, sendo de uso constante pelos entes estatais brasileiros, quando
almejam fomentar ou desestimular determinadas atividades econômicas e quando
veiculam incentivos, demonstrando importância fundamental na redução das
desigualdades regionais e sociais
219
.
Quando mencionamos as normas tributárias indutoras, temos que ter como
baliza a finalidade de regulação da ordem econômica a partir do modelo proposto na
Constituição, podendo estas normas instituir benefícios ou mesmo agravamentos,
sempre visando à realização de comportamentos mais desejáveis dentro da política
adotada.
Por tudo, especificamente os incentivos fiscais caracterizam-se como
ferramentas hábeis para indução econômica, nas modalidades de benefícios que
passam a ser concedidos, visando incentivar comportamentos especiais
.
217
SCHOUERI, op. cit., p. 22-23.
218
Ibid., p. 205-206.
219
ELALI, op. cit. p. 29.
87
3.2.3 Incentivos fiscais
Quando a atividade fiscal do Estado é reduzida setorialmente no intuito de
estimular ou desestimular certas atividades, grupos, prestigiar determinadas
situações ou valores juridicamente protegidos social, cultural e economicamente
valiosos, temos o que a doutrina chama de função “extrafiscal” ou “extrafiscalidade”,
sendo que é neste campo que se constrói e desenvolve-se a teoria dos incentivos
fiscais.
Muitas vezes encontramos a aplicação de “incentivos fiscais” com variadas
denominações, estando entre uma das mais comuns o termo “benefícios fiscais”. A
diferenciação ou equivalência encontra certa discussão na doutrina pátria. Sobre a
identidade das expressões comenta Marcos André Vinhas Catão:
No caso dos incentivos fiscais, sobrevivem esses, aqui e
internacionalmente, sob o uso de terminologia bastante semelhante,
como, por exemplo, “benefícios fiscais”, que podem a priori ser
teleologicamente tomados por igual. De se observar que o próprio
legislador constitucional (CF, art. 150, § 6º), complementar, ordinário
e regulamentar, ainda que às vezes sem a mesma precisão,
lançaram em texto escrito essas mesmas figuras – sem, entretanto,
hierarquizá-las ou defini-las todas, o que não nos parece ser um
equívoco definitivo, seja no plano dogmático como empecilho a
analise da natureza jurídica da figura desonerativa
220
.
O Autor, comentando, ainda, a diferenciação apresentada por Pedro Herrera
Molina, entre benefícios e incentivos fiscais, assevera:
[...] conclui-se que a diferenciação feita residiria no fato de que o
benefício estaria vinculado a uma ação protecionista do Estado em
relação a certa categoria econômica, mais próxima ao privilégio, ao
passo que o incentivo propriamente dito seria uma atitude pró-ativa
de estímulo a uma atividade
221
.
220
CATÃO, op. cit., p. 12-13.
221
Ibid., p. 12.
88
Por outro lado, Francisco Roberto Souza Calderaro, em um conceito de certo
modo mais reduzido, coloca que: “Costuma-se chamar incentivos ou estímulos
fiscais a todas as normas jurídicas ditadas com finalidades extrafiscais de promoção
do desenvolvimento econômico e social que excluem total ou parcialmente o crédito
tributário”
222
. Portanto, apresentando mais uma espécie de sinônimo para o instituto.
Marcelo de Lima Castro Diniz e Felipe Cianca Fortes asseveram que, no
âmbito das decisões do Superior Tribunal de Justiça, o tratamento dado à
conceituação de incentivo fiscal não é rigorosa, uma vez que os termos “incentivo
fiscal”, “incentivo”, “benefício fiscal” e “isenção” são empregados como sinônimos
223
.
No entanto, os autores distinguem os institutos.
Incentivo, incentivo fiscal, benefício fiscal e isenção não se
confundem: incentivo é o meio pelo qual o Estado busca concretizar
as finalidades da ordem econômica, dispostas no art. 170 da CF,
sempre em prol do bem comum mediante a vinculação do
administrado a deveres e obrigações legalmente estabelecidas;
incentivo fiscal é espécie do gênero “incentivo”, o qual alcança as
obrigações tributárias, ao alterar ou mutilar a regra-matriz de
incidência, acarretando redução da prestação tributária, visando ao
fomento geral, regional ou setorial, em busca do bem comum;
benefício fiscal é a vantagem atribuída a certos contribuintes, sem
vinculação a obrigações contraprestacionais; e, por fim, isenção é o
meio pelo qual o Estado exonera o contribuinte, total ou
parcialmente, de determinada obrigação tributária, atacando a regra-
matriz do tributo, sem todavia, circulá-lo diretamente a certa
contrapartida
224
.
Para os objetivos deste trabalho, entendemos mais oportuno adotarmos as
expressões sob o aspecto teleológico, não pormenorizando os eventuais traços
222
CALDERARO, Francisco R. Souza. Incentivos Fiscais: Sua Natureza Jurídica, São Paulo:
Aduaneiras, 1980, p. 29.
223
DINIZ, Marcelo de Lima Castro; FORTES, Felipe Cianca. Incentivos Fiscais no STJ, In:
MARTINS, Ives Gandra da Silva. et. al. (coords.), Incentivos Fiscais: Questões pontuais nas esferas
federal, estadual e municipal. São Paulo: MP, 2007, p. 271.
224
Ibid., p. 296.
89
distintivos e, assim, considerá-los iguais, diferenciando-as apenas de outras formas
de incentivos mais genéricos, os quais serão tratados em tópico próprio.
Incentivos, sejam eles fiscais ou não, de certo modo, são instrumentos há
muito utilizados como forma de indução de comportamentos. O estímulo tributário,
como instrumento de vitalização econômica dirigida através de incentivos fiscais,
desdobrou-se na década de sessenta de forma ampla, original e que não encontrava
similar no mundo contemporâneo
225
.
Sobre o instituto, já na década de setenta, Antonio Roberto Sampaio Dória
esclarecia sobre suas peculiaridades, que ainda hoje se apresentam bastante atuais:
Do ângulo positivo, revelou o incentivo fiscal extraordinária
flexibilidade em se acomodar aos mais diversificados escopos.
Constituiu-se, ademais, em excelente fórmula de compromisso para
integrar, no projeto comum de desenvolvimento e correção de
desequilíbrios do País, o dinamismo do processo econômico privado
e a necessária coordenação pública, definindo prioridades e
distendendo, com renúncia da receita, a mola que o impulsiona.
Negativamente, o incentivo é método de atuação empírica, a
reclamar constantes adequações de rumo, e criador de artificiais
atmosferas econômicas que, supressas, talvez comprometam a
continuidade dos empreendimentos favorecidos. Converteu-se ele
ainda, no Brasil, na panacéia (que realisticamente não é) de todos os
males econômicos ou sociais [sic]
226
.
Francisco Calderaro, na década de oitenta, enfatizava a grande utilização de
incentivos fiscais no país.
O Brasil é, sem qualquer sombra de dúvidas, o país em que se
desenvolveram as maiores e mais vastas experiências com
incentivos fiscais com finalidades desenvolvimentistas, um
verdadeiro e imenso laboratório prático para avaliação das teorias
225
DORIA, Antonio Roberto Sampaio. Prefácio, In: DORIA, Antonio Roberto Sampaio,
Incentivos Fiscais para o Desenvolvimento. São Paulo: J. Bushatsky, p. 9.
226
Ibid., p. 9
90
econômicas, financeiras e jurídicas a respeito do assunto, utilizando
o estímulo fiscal com grande flexibilidade, para as mais diversificadas
finalidades.
[...] Vieram, assim, os incentivos às áreas da SUDENE e da SUDAM,
a criação da Zona Franca de Manaus.
Depois, temos uma gama enorme de atividades que passaram a
receber incentivos: PESCA, TURISMO, FLORESTAMENTO E
REFLORESTAMENTO, EXPLORAÇÃO AGRÍCOLA E PASTORIL,
INCENTIVOS À INDUSTRIALIZAÇÃO (CDI), INDÚSTRIA DA
CONSTRUÇÃO CIVIL, EMBRAFILME, etc., e finalmente a que
recebeu os maiores e mais adequados cuidados: a
EXPORTAÇÃO
227
.
A unificação dos conceitos doutrinários sobre incentivos fiscais, não é tarefa
simples, Adilson Rodrigues Pires alerta para enunciados genéricos sobre a questão:
Qualquer fórmula que reúna características apenas genéricas do
tema poderá inibir a identificação de desvios ou de fins antijurídicos
ou ilegítimos ocultos. O controle mais eficaz continua sendo aquele
exercido pela tutela jurisdicional, através de instrumentos legítimos
como a ação popular, a ação direta de inconstitucionalidade ou a
ação civil pública, conforme o tipo de violação, subjugando-se o
infrator a sanções patrimoniais e criminais
228
.
Henry Tilbery, dentro de uma concepção bem mais abrangente dos incentivos
fiscais, parte para outro campo e assevera que se trata de um conceito de ciência
das finanças.
[...] Por outro lado, o gênero “incentivos fiscais”, abrange – além de
isenções – outras espécies, tais como alíquota reduzida, bonificação,
deduções para depreciação acelerada, suspensão do imposto,
crédito do imposto para aplicação em investimentos privilegiados,
tributação agravada para atividades de menor interesse para a
227
CALDERARO, op. cit. p. 35.
228
PIRES, Adilson Rodrigues. Ligeiras Reflexões sobre a Questão dos Incentivos Fiscais no
Brasil. In: MARTINS, Ives Gandra da Silva. et. al. (Coord.), Incentivos Fiscais: Questões Pontuais na
esfera Federal, Estadual e Municipal. São Paulo: MP, 2007, p. 19.
91
economia nacional. Igualmente, o termo “incentivos fiscais” é um
conceito de ciência de finanças, que não se identifica com conteúdo
jurídico determinado de nenhum instituto específico, definido pelo
direito tributário, mas, abrange uma variedade de tais institutos, entre
os quais a isenção fiscal. São essas diversas espécies, cada uma
com sua própria definição no direito tributário, que a Ciência das
Finanças agrupa no gênero “incentivos”, pelo critério da finalidade,
comum a todos eles [sic]
229
.
Marcus de Freitas Gouvêa entende que o tema exerce necessário esforço
multidisciplinar, uma vez que “constituem preocupação do direito financeiro (pois têm
reflexo no orçamento público), perseguem objetivos conexos com a política
econômica estatal e sua eficácia somente pode ser apurada com recursos da
contabilidade e da ciência econômica”. Entretanto, pondera que há sempre conteúdo
de Direito Tributário nos incentivos fiscais, “pois se materializam em seus institutos,
moldados conforme os objetivos fiscais e extrafiscais que perseguem”
230
.
Por outro lado, Marcos André Vinhas Catão conceitua e resume aspectos
importantes dos incentivos fiscais, destacando o que denominou suspensão
provisória de competência,
[...] são instrumentos de desoneração tributária, aprovados pelo
próprio ente político autorizado à instituição do tributo, através de
veículo legislativo específico, com o propósito de estimular o
surgimento de relações jurídicas de cunho econômico. Trata-se de
uma suspensão parcial ou total, mas sempre provisória, do poder
que lhe é inerente, a fim de conformar determinadas situações,
diferindo a tributação para o momento em que a captação de
riquezas (imposição fiscal) possa ser efetuada de maneira mais
efetiva, eficiente e justa
231
.
229
TILBERY, Henry. Base Econômica e Efeitos das Isenções. In: DORIA, Antonio R. Sampaio
(Coord.). Incentivos Fiscais para o Desenvolvimento, São Paulo: J. Bushatsky, p. 21.
230
GOUVÊA, op. cit., p. 203.
231
CATÃO, op. cit., p. 50
92
A Constituição brasileira delineia e permite o uso de incentivos fiscais, dentro
das diretrizes restritivas das limitações constitucionais ao poder de tributar. Nossa
Constituição identifica as normas programáticas destinadas ao estímulo de
atividades econômicas, promoção desportiva, cultura, ciência e tecnologia,
especialmente no caput do artigo 174, e seu parágrafo 1º
232
. Ao mesmo tempo,
avaliza a atividade intervencionista do Estado em prol de interesses públicos e
coletivos, conforme o caput do artigo 23, em concomitância com o inciso X
233
e o
artigo 151, inciso I
234
do Texto Maior
235
.
Assim, a tributação extrafiscal apresenta-se como um instrumento importante
para a implementação de políticas públicas, motivadoras do desenvolvimento
econômico. Todavia, para justificar a constitucionalidade de uma norma tributária,
não basta a mera alegação de extrafiscalidade, é preciso e necessário que esta
extrafiscalidade coincida com o valor constitucional (objetivo), que seja suficiente
para sua legitimação
236
. Assim, sob o aspecto de incentivo fiscal, é importante que
esteja amparada por critérios claros, isonômicos, morais, com neutralização de
eventuais guerras fiscais.
Da mesma forma que a instituição de um tributo é orientada e limitada por
princípios constitucionais, também os incentivos fiscais a eles se submetem, não
podendo ocorrer livremente, ladeado ao ordenamento jurídico. Entendendo que a
concessão de incentivos irá desonerar determinados contribuintes ou atividades
econômicas de forma diferenciada, às vezes até anti-isonômica, não podemos deixar
de limitá-los constitucionalmente, tanto sob o aspecto formal, como sob o aspecto
232
“Art. 174. Como agente normativo e regulador da atividade econômica, o Estado exercerá, na
forma da lei, as funções de fiscalização, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o
setor público e indicativo para o setor privado.
§ 1º - A lei estabelecerá as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional
equilibrado, o qual incorporará e compatibilizará os planos nacionais e regionais de desenvolvimento.”
233
“Art. 23. É competência comum da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios:[...]
X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalização, promovendo a integração
social dos setores desfavorecidos;”
234
“Art. 151. É vedado à União:
I - instituir tributo que não seja uniforme em todo o território nacional ou que implique distinção
ou preferência em relação a Estado, ao Distrito Federal ou a Município, em detrimento de outro,
admitida a concessão de incentivos fiscais destinados a promover o equilíbrio do desenvolvimento
sócio-econômico entre as diferentes regiões do País;”
235
PIRES, op. cit., p. 24-25.
236
GOUVÊA, op. cit., p. 280.
93
material, além das restrições infra constitucionais complementares relativas a
subsistemas específicos, como o orçamentário e o concorrencial
237
.
Como já observado, a delimitação do campo de atuação dos incentivos fiscais
em razão da multiplicação de termos não é tarefa fácil. A utilização da expressão
“incentivo fiscal” acaba contendo razoável imprecisão nos mais diversos meios,
inclusive no ordenamento positivado e na própria Constituição Federal. Existem
tratamentos diferenciados onde a caracterização de um incentivo fiscal não é tão
simples
238
.
Vale observar que a imprecisão, no que toca à definição das
espécies de incentivos, permite confundi-las com a não-incidência
legal e constitucional ou, até mesmo, com a imunidade do mínimo
existencial. Parece-nos que o próprio legislador constitucional lança
mão dessas espécies sem se preocupar em defini-las ou hierarquizá-
las, como se depreende da leitura do texto do § 6º do art. 150
239
da
CF
240
.
Por outro lado, outra questão surge sobre a importância de uma concepção
de incentivos fiscais de forma estanque. A adoção de um conceito doutrinário padrão
ou mesmo legalmente definido, teria a capacidade de limitar a construção e
identificação do intérprete na caracterização de incentivos antijurídicos ou ilegítimos.
Marcos André Vinhas Catão, de certa forma, corrobora este pensamento e não
considera importante uma definição de incentivos fiscais, pois esta poderia atingir a
efeitos reversos, chancelando incentivos ilegítimos, onde o enquadramento em uma
regra específica pode ocultar ou simular fins ilegítimos a serem alcançados com a
implementação do benefício. No entanto, ressalta que a adoção de um conceito
dogmático, não caracterizado como único e preciso, mas no intuito de delimitar e
237
BARBOSA, op. cit., p. 283.
238
CATÃO, op. cit., p. 51-52.
239
“Art. 150. Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União,
aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: [...]
§ 6º Qualquer subsídio ou isenção, redução da base de cálculo, concessão de crédito
presumido, anistia ou remissão, relativos a impostos, taxas ou contribuições, só poderá ser concedido
mediante lei específica, federal, estadual ou municipal, que regule exclusivamente as matérias acima
enumeradas ou o correspondente tributo ou contribuição, sem prejuízo do disposto no art. 155, § 2º,
XII, g.”
240
PIRES, op. cit., p. 20.
94
regular a forma de atuação do administrador, como, por exemplo, a Lei 4506/64, que
define espécies de subvenção, pode auxiliar na gestão dos bens e do erário
público
241
.
O legislador, a doutrina e a jurisprudência, sem dúvida, ocuparam-se mais
com os incentivos que atuam sobre a receita pública do que aqueles que atuam
sobre a despesa pública
242
, no entanto, a Constituição Federal no § 6º do artigo
165
243
reuniu institutos de despesa e de receita, subentendendo uma única situação.
Adilson Rodrigues Pires, enfatiza ser este o campo onde está construída a teoria dos
incentivos fiscais, dividindo em duas categorias.
Inicialmente, vale destacar que os incentivos dividem-se em duas
categorias: os que operam sobre a despesa e os que operam sobre a
receita. Os primeiros permitem controle orçamentário mais eficaz,
embora os últimos sejam considerados os incentivos fiscais por
excelência. Os incentivos concedidos com base na desoneração
fiscal requerem cuidado maior na sua aplicação, devendo manter
coerência com os princípios da atividade administrativa e com os
princípios tributários, além de obedecer às normas constitucionais de
direito financeiro, conforme a Lei Maior
244
.
O mesmo autor dando prosseguimento à sua classificação individualiza os
incentivos sobre a despesa pública como sendo: subvenções, crédito presumido e
subsídios, e, no âmbito da receita pública como: isenção, diferimento, remissão e
anistia
245
.
De outra monta, caracterizando esta distinção de operação dos incentivos
fiscais em relação à despesa pública e a receita pública como meramente jurídico-
formal, Ricardo Lobo Torres assim se posiciona:
241
CATÃO, op. cit. 53-56.
242
Ibid., p. 58.
243
“Art. 165. Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecerão:[...]
§ 6º O projeto de lei orçamentária será acompanhado de demonstrativo regionalizado do
efeito, sobre as receitas e despesas, decorrente de isenções, anistias, remissões, subsídios e
benefícios de natureza financeira, tributária e creditícia.”
244
PIRES, op. cit., p. 20
245
Ibid., p. 21-24.
95
[...] operam na vertente da receita estão em simetria e podem ser
convertidos em privilégios financeiros, a gravar a despesa pública. A
diferença entre eles é apenas jurídico-formal. A verdade é que a
receita e a despesa são entes de relação, existindo cada qual em
função do outro, donde resulta que tanto faz diminuir-se a receita
pela isenção ou dedução, como aumentar-se a despesa, pela
restituição ou subvenção, que a mesma consequência será obtida: o
empobrecimento do ente público e o enriquecimento do
contribuinte
246
.
Diante da análise das modalidades de intervenção por indução, Luís Eduardo
Schoueri conclui que a intervenção indireta pelas quais o Estado estimula a
atividade privada, apresenta efeito de subvenção, constatando assim a possibilidade
de estudar tanto os estímulos como os desestímulos dentro do conceito de
subvenções
247
.
Especificamente sobre a subvenção, Marcos André Vinhas Catão apresenta a
seguinte definição.
Subvenção é doação modal, decorrência do étimo subventio que
significa auxiliar, ajudar, socorrer. Conceitualmente é, também, por
prescritivo legal, já que a definição de suas espécies encontra-se
positivada no nosso ordenamento jurídico, a subvenção está
destinada a um fim específico que há de se coadunar com a intenção
política da pessoa jurídica de direito público concedente.
Por se tratar de despesa pública, há necessidade de expressa
previsão na lei orçamentária (CF, art. 165, § 6º).
Quanto à natureza jurídica, poderia se afirmar, ab initio, se tratar de
incentivo financeiro ou creditício para finalidade específica, regidos
pelas normas do Direito Financeiro
248
.
246
TORRES, Ricardo Lobo. Os Direitos Humanos e a Tributação. Rio de Janeiro: Renovar,
1995, p. 293-294.
247
SCHOUERI, op. cit., p. 54-55.
248
CATÃO, op. cit., p.60.
96
O caráter típico de incentivo manifesta-se nas subvenções de custeio como
verdadeira doação condicionada a uma contrapartida do beneficiário, em atividades
que em condições normais não seria empreendida. Nas subvenções como aporte de
capital, que consiste na transferência de recursos públicos para os entes privados
com vistas à realização de um fim específico determinado, é considerada subvenção
de investimento
249
.
Luís Eduardo Schoueri coloca os incentivos fiscais como espécie de
subvenções.
Do ponto de vista financeiro, as normas tributárias indutoras podem
ter efeito seja de um pagamento a fundo perdido, seja de uma
concessão de crédito sem juros. Enquanto a primeira hipótese se
concretiza no exemplo da isenção, a última aparece em casos de
deferimentos (inclusive na antecipação de despesas, como se dá na
depreciação acelerada). Neste sentido, parece acertado entender
que os incentivos fiscais são uma forma de subvenção, sujeitando-
se, então, ao regime imposto à última
250
.
O autor alerta que o conceito de subvenção refere-se a uma prestação
pecuniária realizada pelo Estado, o que não é o caso dos incentivos fiscais quando
adotam a forma de renúncia, no entanto, apesar do formalismo, não se pode olvidar
de que o que ocorre é na verdade uma espécie de subvenção, seja pela prestação
pecuniária, seja com uma renúncia fiscal por parte do Estado. Destaca-se que a
colocação dos incentivos fiscais entre as formas de subvenção ganha maior
relevância sob o ponto de vista do direito financeiro, uma vez que, as normas
tributárias indutoras, enquanto subvenções, devem ter seus efeitos identificados no
orçamento, ganhando assim maior transparência. No entanto, apesar da evidente
importância em cumprir estas disposições constitucionais, ocorre grande dificuldade
na identificação dos efeitos das normas tributárias indutoras
251
.
249
PIRES, op. cit., p. 21.
250
SCHOUERI, op. cit., p. 57.
251
Ibid., p. 57-60.
97
Sob um ponto de vista crítico, Klaus Tipke e Douglas Yamashita abordam o
tema.
Frequentemente, tributaristas reclamam de que normas extrafiscais
complicam muito o Direito Tributário. Com frequência é sugerido que
os incentivos fiscais sejam substituídos por subvenções abertas
(prestações de transferência), desde que haja uma justificativa para
tais medidas. Deste modo, o Direito Tributário seria reconduzido à
sua verdadeira função, qual seja, a de obter, de modo justo, os
recursos necessários para o orçamento de cada ente federativo.
No entanto, os políticos têm predileção por incentivos fiscais, porque,
pela experiência, o cidadão reage melhor a incentivos fiscais do que
a subvenções abertas (de modo que a finalidade extrafiscal é
alcançada mais eficazmente) e porque incentivos fiscais parecem
adequados aos políticos para conquistar a simpatia dos
beneficiados
252
.
A questão é que, seja sob a forma de subvenção no aspecto financeiro, ou,
estritamente caracterizada como incentivos fiscais, a finalidade extrafiscal é
autorizada em nosso ordenamento. A Constituição Federal vigente contém várias
disposições prescritivas, ou normas programáticas, chegando em momentos
específicos a reconhecer explicitamente a possibilidade de utilização do instrumento
tributário nas políticas públicas. No caso, nossa Constituição adota valores e define
objetivo
253
.
[...] partimos da consideração de que somos um Estado Democrático
de Direito, cuja característica principal é sua função social com
finalidade de promover a dignidade de todos, segundo os ditames da
justiça social. E a Constituição é bastante clara ao permitir a atuação
do Estado no plano econômico, como pode ser constatado pelos
princípios que orientam essa intervenção, a qual deve sempre estar
voltada para o homem como pessoa e não apenas como um mero
agente ativo do mercado, uma vez que a intervenção do Estado na
252
TIPKE; YAMASHITA, op. cit., p. 40.
253
GOUVÊA, op. cit., p. 81.
98
economia deve estar voltada, principalmente, para a busca de justiça
social e promoção da dignidade da pessoa humana
254
.
Nosso Texto Maior permite a adoção de incentivos fiscais, admitindo a
atividade intervencionista do Estado sobre a economia, em prol de interesses
públicos e coletivos
255
, “identificando normas programáticas destinadas ao estímulo
de certas atividades econômicas e à promoção do desporto, da cultura e da ciência
e tecnologia, cujo conteúdo revela pouca objetividade no que toca á definição e
regulação do tema incentivos fiscais”
256
.
Neste escopo, o Município, como os demais entes da federação, objetivando
o desenvolvimento econômico social, em atendimento aos valores constitucionais,
emprega e serve-se dos incentivos fiscais e demais incentivos que podemos
denominar de genéricos.
3.2.4 Outras formas de incentivos
Inicialmente, em que pese não ser o objeto específico deste trabalho,
entendemos necessária uma abordagem ainda que perfunctória, sobre modalidades
de incentivos que não os fiscais, os quais acabam sendo utilizados pelos Municípios,
no intuito de promover um plus que facilitaria e fomentaria, por exemplo, a atração
de empresas e empreendimentos para incremento das atividades econômicas.
Como tratamos em tópico anterior, diferenciamos os incentivos fiscais dos
incentivos propriamente ditos, estes, com uma abordagem mais ampla sob o
aspecto prático, utilizados pelos entes da federação. Incentivos, nos dizeres de
254
TRAMONTIN, Odair. Incentivos Públicos a Empresas Privadas e Guerra Fiscal. Curitiba:
Juruá, 2002, p. 72.
255
“Art. 23. É competência comum da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios:
[...]
X – combater as causas da pobreza e os fatores de marginalização, promovendo a integração
social dos setores desfavorecidos;”
“Art. 151. É vedado à União:
I – instituir tributo que não seja uniforme em todo o território nacional ou que implique
distinção ou preferência em relação a Estado, ao Distrito Federal ou a Municípios, em detrimento de
outro, admitida a concessão de incentivos fiscais destinados a promover o equilíbrio do
desenvolvimento sócio-econômico entre as diferentes regiões do País;”
256
PIRES, op. cit., p. 25.
99
Odair Tramontin, “consistem na aplicação de recursos econômico-financeiros pelo
Poder Público para alcançar o desenvolvimento econômico de determinados setores
da economia, recuperação e estímulo regional ou fortalecimento da economia
nacional”
257
.
As políticas adotadas no âmbito municipal com ações que repercutem no
esforço para realizar programas de incentivos que reflitam em desenvolvimento
local, contam com as mais variadas modalidades de incentivos. Considerados como
instrumentos de política econômica, os incentivos fiscais são aqueles que mais
utilização tem pelos poderes públicos, no entanto, cada vez mais um vasto campo
de benefícios é concedido pelos administradores públicos, para principalmente
atração de empresas e empreendimentos, que teriam o condão de promover o
desenvolvimento local, principalmente, com geração de empregos e renda.
De qualquer modo, a possibilidade de concessão de incentivos ao
desenvolvimento local deve necessariamente estar integrada ao processo
orçamentário do Município, sendo que a base para esta integração é o
planejamento.
Enfatizando esta necessidade comenta Sérgio Paulo Villaça.
A base para a integração é o planejamento, que deve ser elaborado
em bases sólidas, de forma que se permitam uma alocação
adequada e estratégica de recursos para garantir não só o adequado
cumprimento das competências dos Governos locais, como também,
o desenvolvimento sustentável do Município, mesmo em tempo de
ajustes fiscais
258
.
Os incentivos que possuem função econômica, estão diretamente
relacionados com o gasto, portanto, dependem de autorização orçamentária e
recursos para o financiamento. Várias modalidades, muitas vezes de forma bastante
257
TRAMONTIN, op. cit., p. 129.
258
VILLAÇA, Sérgio Paulo. Gestão Fiscal e Desenvolvimento Econômico. Revista de
Administração Municipal do Instituto Brasileiro de Administração Municipal – IBAM. Rio de Janeiro, n.
259, Jul/Set. 2006, p. 66.
100
criativa, são utilizadas pelos entes da federação, aí incluídos os Municípios, como
forma de incentivo não fiscal. Tais modalidades variam, evidentemente, em razão do
tipo de Município, uma vez que encontramos, no País, Municípios das mais variadas
dimensões, estrutura e tendência econômica. Exemplificativamente, destaca Sérgio
Paulo Villaça, algumas destas modalidades.
[...] Concessão de direito real de uso de terrenos, com opção de
compra; obras de infra-estrutura viária, tratamento ambiental,
telecomunicações, energia e outras; cursos para formação de mão-
de-obra qualificada, mediante convênios com entidades como
SEBRAE, SENAI, SENAC e outras; apoio para elaboração de
projetos, consultas e estudos técnicos
259
.
Em pesquisa realizada sobre o perfil dos Municípios brasileiros em 2006, o
Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE)
260
, apontou que quase metade
dos 5.564 municípios brasileiros concederam à iniciativa privada, algum tipo de
incentivo, seja fiscal ou não-fiscal. Entre os não-fiscais, a pesquisa aponta que os
incentivos mais comuns consistem na cessão de terrenos, seguida pela doação de
imóvel para que a empresa faça sua instalação no Município. Não raro, a previsão
da lei municipal contempla a empresa que se instalará em seu território com obras
de infra-estrutura de acesso local e terraplanagem.
Diante disto, sob o aspecto das disposições constitucionais e da legislação
vigente, importante atenção deve ser dada às formas e limites de concessão dos
incentivos. Não basta apenas o Município, dentro da sua autonomia, dispensar as
diretrizes constitucionais para sem qualquer planejamento de metas, utilizar-se de
incentivos, em especial os fiscais, arcando com uma futura conseqüência que o
colocará em situação ainda mais difícil quanto ao equilíbrio orçamentário.
259
VILLAÇA, op. cit., p. 68.
260
IBGE – Perfil dos Municípios Brasileiros, 2006. Disponível em:
http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/economia/perfilmunic/2006/munic2006.pdf Acesso em: 02
dez. 2008.
101
3.3 Concessão de Incentivos Fiscais
3.3.1 Fundamentos da concessão
Como demonstrado, a Constituição de 1988 não veda a intervenção
econômica através da concessão de incentivos fiscais, pois se trata, de certo modo,
de consequência da aplicação do princípio da garantia do desenvolvimento nacional.
Sendo assim, quando analisamos a possibilidade da concessão, a mesma deve
estar em consonância com os princípios constitucionais que regem a intervenção
sobre a ordem econômica. Deve enfocar os fundamentos do artigo 1º e seus
incisos,
261
os objetivos fundamentais do artigo 3º e seus incisos
262
e os princípios
gerais da atividade econômica do artigo 170 e seguintes da Constituição Federal,
mais do que isso, deve haver coordenação com aqueles outros princípios
condicionantes, como é o caso do caput do artigo 37
263
, além de princípios da
Administração Pública, como o da proporcionalidade, da supremacia do interesse
público, razoabilidade, etc
264
.
Os incentivos de um modo geral, devem ser concedidos no escopo de gerar
eficiência econômica, buscando o desenvolvimento econômico. Esta é a vontade da
Constituição Federal, bem por isso, não podem gerar ainda maiores
261
“Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e
Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo político.
Parágrafo único. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição.”
262
“Art. 3º Constituem objetivos fundamentais da República Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidária;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalização e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raça, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminação.”
263
“Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte:[...]”
264
TRAMONTIN, op. cit., p. 43.
102
desigualdades
265
, não pode ser um desiderato qualquer do governo, deve sim
adequar-se aos princípios da ordem econômica e social. Os princípios concretizados
na Constituição Federal são valores e como tais, visam à realização do equilíbrio das
relações econômicas
266
.
A legitimação na concessão dos incentivos fiscais ocorre a partir do uso da
extrafiscalidade, esta encontra fundamento de validade no texto constitucional,
limitando a atividade do administrador, exigindo que os incentivos fiscais estejam
conforme as normas e princípios constitucionais, concedendo, inclusive, á sociedade
instrumentos de controle judicial
267
. Deste modo, toda norma tributária indutora
comporta controle quanto a sua constitucionalidade. Para que possa ter validade
precisa, necessariamente, estar em concordância com os valores e princípios
constitucionais
268
.
Marcos André Vinhas Catão levanta interessante questão referente à
ponderação dos princípios de índole constitucional, uma vez que, em determinadas
situações de concessão, haverá necessidade de confrontar princípios constitucionais
tributários com outro princípio constitucional. Destaca o autor, a necessidade de
avaliar os efeitos da concessão de incentivos em razão de uma troca da carga
tributária do beneficiado, pelo compromisso de atender e destinar a sociedade
retributividade dentro dos valores insculpidos no texto constitucional, inicialmente,
observando a competência política
269
.
As normas tributárias indutoras, portanto, são instrumentos hábeis
para a concessão de incentivos fiscais, desde que se observem as
rígidas divisões do exercício do poder político (competências
tributária e reguladora). Assim, podem os entes federativos conceder
265
“Só que na prática, inúmeros incentivos até agravam o desequilíbrio do desenvolvimento
socioeconômico entre regiões. Eles vêm sendo instituídos sempre sob o manto do interesse público,
porém, com resultados negativos, porque são outorgados por critérios meramente políticos (não
confundir com a política tributária)”. (HARADA, Kiyoshi. Incentivos Fiscais em Face da Lei de
Responsabilidade Fiscal. In: MARTINS, Ives Gandra da Silva; et. al., Incentivos Fiscais, Questões
Pontuais nas Esferas Federal, Estadual e Municipal, São Paulo: MP, 2007, p. 245-246.)
266
ELALI, op. cit., p. 52.
267
CATÃO, op. cit., p. 29.
268
Ibid., p. 30.
269
Ibid., p. 30-31.
103
incentivos por meio de normas tributárias indutoras, desde que não
estejam regulando matérias alheias à sua esfera de poder
270
.
Torna-se necessária a adoção de um método sistemático, analisando a
desoneração tributária por meio de incentivos fiscais, levando em consideração os
ditames da ordem jurídica e, fundamentalmente, dentro dos princípios e objetivos
observados pela Constituição, onde “as normas relativas a incentivos fiscais, sob a
ótica juridicizante constitucional, ‘devem ser compreendidas em consonância com o
lugar que ocupam ou com o sistema de que promanam, com vista à unidade do
Direito’”
271
.
Incentivos fiscais são modalidades excepcionais de favorecimento e devem
ser compatibilizadas com o princípio da isonomia. Não existe um tratamento que
seja igualitário em sua essência, nem mesmo a patente afirmação Aristotélica, de
que a igualdade consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os
desiguais, é suficiente para responder às variabilidades que surgem: “quem são os
iguais e quem são os desiguais?”
272
. No direito tributário este princípio ganha maior
repercussão, uma vez que a Constituição Federal, abordando o sistema tributário
nacional (e não somente ela), prevê valores a serem protegidos e prestigiados por
meio de uma discriminação, o respeito à capacidade contributiva, por exemplo.
Sendo assim, no caso específico da concessão de incentivos fiscais, em princípio a
distinção de contribuintes que se encontram formalmente em situações iguais é
vedada, no entanto, diante da consonância do sistema constitucional e da
necessária ponderação de princípios, a opção por discriminação deverá ser sempre
devidamente justificada
273
.
Neste escopo, de forma mais pragmática, analisando a possibilidade de
conciliar o princípio da isonomia tributária com a concessão de incentivos fiscais,
Marcos André Vinhas Catão alerta para a questão do que se ter como critério
isonômico, ou seja, qual o tratamento que respeita efetivamente a igualdade. A
270
ELALI, op. cit., p. 52.
271
CATÃO, op. cit., p. 36-37.
272
MELLO, Celso Antônio Bandeira de. O Conteúdo Jurídico do Princípio da Igualdade. 3 ed.
São Paulo: Malheiros, 1993, p. 10-11.
273
BARBOSA, op. cit., p. 279-280.
104
questão cingiu-se em saber e identificar se a concessão de incentivos fiscais para
determinadas empresas se instalarem em determinada região, sob a justificativa de
criação de empregos e desenvolvimento, não estaria infringindo o princípio da
isonomia em relação às demais empresas não contempladas. Segundo o autor, este
expediente não violaria a isonomia se beneficiasse toda uma classe de empresas
que estariam em igualdade de condições, independentemente de serem empresas
novas, antigas, menores ou maiores
274
.
Neste ponto é interessante a posição formulada por Klaus Tipke e Douglas
Yamashita sobre eventuais aspectos violadores da isonomia.
Embora teoricamente não seja permitido praticar o dirigismo
econômico para quaisquer fins com quaisquer meios, se seguirmos a
jurisprudência do Tribunal Constitucional Federal Alemão – segundo
qual todo motivo objetivo basta para justificar uma violação ao
princípio da igualdade e, mais concretamente, do princípio da
capacidade contributiva -, então todas as normas extrafiscais estão
praticamente justificadas, pois não é difícil para o legislador indicar
uma razão objetiva qualquer, tal como o fomento do crescimento
econômico, a redução do desemprego, a garantia da infra-estrutura
pública, a manutenção ou melhoria as saúde pública, a proteção ao
meio ambiente, o fomento da construção de moradias, o fomento da
formação de patrimônio do empregado, etc
275
.
Assim, a concessão de incentivos fiscais está adstrita aos princípios
constitucionais tributários, sopesados com outros princípios constitucionais,
guardando sempre razoabilidade e tendo presente os fundamentos e justificativas
que embasam a concessão. O desenvolvimento econômico, por exemplo, só pode
prevalecer sobre a capacidade contributiva, de forma harmoniosa e ponderada, sob
pena de aniquilar a última, cometendo grande injustiça.
Porém, é cediço na prática que, os incentivos fiscais não necessariamente se
distribuem de modo igual. As normas tributárias indutoras incentivadoras necessitam
274
CATÃO, op. cit., p. 39-41.
275
TIPKE; YAMASHITA, op. cit., p. 40.
105
de uma justificativa especial para o tratamento desigual. Como forma de intervenção
sobre o domínio econômico, estas normas, também, se submetem ao regime do
direito tributário, sujeitando-se aos limites e aos princípios que o informam
276
.
Neste sentido, submetendo-se ao Direito Tributário, ocorrendo intervenção
sobre o domínio econômico, as normas tributárias indutoras subjugam-se à
legalidade tributária. Por outro lado, para a intervenção econômica, o princípio da
legalidade não chega às minúcias como no direito tributário, cabendo naquele caso,
estabelecer as metas e limites à autoridade delegada
277
.
[...] Se as normas indutoras se valem do veículo tributário, abre mão
o legislador da flexibilidade própria do Direito Econômico, dobrando-
se á legalidade tributária. Como lembra Babrowski, mesmo no caso
de as normas tributárias indutoras implicarem uma isenção,
incluindo-se, então, na categoria das subvenções, não é possível
abrir mão do princípio da legalidade tributária (inclusive porque nem
sempre se distinguem as normas indutoras das arrecadadoras)
278
.
No direito tributário brasileiro o princípio da legalidade tem aplicação plena
aos incentivos fiscais, estes somente podem ser criados, extintos, reduzidos,
ampliados, por intermédio de lei. As exceções são apenas aquelas estabelecidas no
Texto Constitucional, como, por exemplo, no caso dos impostos de importação e
exportação, de outra forma, não há que se falar na dispensa de regramento pelos
Municípios, afastando a vinculação legal
279
.
Em síntese, os procedimentos atrelados à concessão de incentivos fiscais
devem estar em reciprocidade com os princípios constitucionais e vinculados às
normas de direito tributário.
276
SCHOUERI, op. cit., p. 225-231.
277
Ibid., p. 231-239.
278
Ibid., p. 241-242.
279
CALDERARO, op. cit., p. 78.
106
3.3.2 Lei de Responsabilidade Fiscal e incentivos fiscais
Como abordado no decorrer deste trabalho, não há no Brasil uma
coordenação nítida quanto aos incentivos fiscais. Não encontramos uma compilação
ou mesmo divisão detalhada aos entes da federação, de quais incentivos e como e
quando utilizá-los. No entanto, não concordamos com André Vinhas Catão, quando
o autor se manifesta no sentido de que a Constituição Federal não prescreve
taxativamente que sobre determinada atividade ou setor, ocorrem incentivos fiscais,
isto porque, consideramos a imunidade tributária constitucional como uma forma
expressa de incentivos fiscais para determinadas situações
280
.
Deste modo, exceção feita as imunidades tributárias, no corpo da
Constituição Federal encontramos, basicamente, regras programáticas sem grande
objetividade para delimitar incentivos fiscais. No entanto, embora ausente o conceito
e o campo de atuação destes incentivos, as ações do Estado devem balizar-se com
fulcro na forma de atuação do Estado sobre a ordem econômica, ou seja, não há
que se falar em ausência de controle por ausência de delimitação específica
281
.
Diante desta ausência de diretrizes específicas sobre a concessão de
incentivos fiscais, inexistindo, ainda de forma direta, a obrigatoriedade, Marcos
André Vinhas Catão traça duas premissas para análise do caso concreto:
A primeira que exige a presença do “fundamento” de validade dos
incentivos fiscais [...]. Ou seja, constatar se a convivência dos
incentivos é pacífica o suficiente com os princípios constitucionais,
cujo mais sensível é a igualdade da tributação.
Em segundo plano, o que alhures se chama efetividade ou
elasticidade da resposta propiciada pelo incentivo, pela qual o
mesmo só poderá ser chancelado na medida em que produza
resultados no prazo esperado. Ou seja, se a desoneração que vise à
atração de investimentos permite a geração de empregos e a criação
de uma atividade econômica antes não existente. Se a desoneração
que destina verbas à pesquisa resulta no aumento da produção
280
CATÃO, op. cit., p. 105-106.
281
Ibid., p. 107-108.
107
acadêmica e de novas técnicas de empreendimento e produção. Se
o incentivo à cultura, ao cinema e ao teatro permite a democratização
dessas manifestações ou aumento de peças, filmes e obras
literárias
282
.
A Lei Complementar n° 101/2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal) foi criada
no intuito de estabelecer um controle com fundamento na transparência em relação
à utilização e gastos do dinheiro público. Criou e resgatou vários instrumentos de
fiscalização, formas de adequação quanto a procedimentos, como, também,
sanções institucionais, em caso de inobservância.
As normas estabelecidas pela Lei de Responsabilidade Fiscal são voltadas
para a responsabilização quando não atendidas às ações planejadas e
transparentes, baseadas no cumprimento de metas e resultados entre receitas e
despesas e observação aos limites e condições no que tange à renúncia de receita.
Com este propósito, constam da Lei de Responsabilidade Fiscal, dispositivos
específicos objetivando coibir esta renúncia de receita, cujas balizas são
sustentabilidade, o equilíbrio e a responsabilidade na gestão fiscal.
Diante disto, tendo em vista que o objetivo desta lei é o controle da gestão
pública, os incentivos fiscais devem ser entendidos de forma ampla, incluindo todos
os institutos desonerativos, isto porque, os efeitos fiscais serão a apuração do
montante que deixou de ser arrecadado, deixou de ingressar nos cofres públicos
283
.
Comentando a renúncia de receita assentada na Lei de Responsabilidade
Fiscal, assevera José Nilo de Castro:
A renúncia de receita, que tem tradução constitucional (§ 6º do art.
165 da CR), recebeu tratamento especial na LRF. Porquanto a
concessão ou ampliação de incentivo ou benefício de natureza
tributária da qual decorra renúncia de receita – e por motivos nobres,
atendendo-se ao princípio constitucional da economicidade (art. 70,
CR) – deverá estar acompanhado de estimativa de impacto
282
CATÃO, op. cit., p. 108.
283
GOUVÊA, op. cit., p. 210.
108
orçamentário-financeiro no exercício em que se lhe iniciar a vigência
e nos dois seguintes, atendendo-se ao disposto na LDO,
satisfazendo-se a uma das condições a que nos referimos a pouco
(art. 14, I e II, LRF) e que são aqui repetidas, a saber: demonstração
de que a renúncia foi considerada na estimativa de receita da lei
orçamentária, na forma do artigo 12, e de que não afetará as metas
de resultados fiscais previstos no anexo próprio da LDO, ou vir
acompanhado de medidas de compensação, no período de três anos
– primeiro de sua vigência e nos dois subsequentes -, por meio de
aumento de receita, proveniente da elevação de alíquotas, ampliação
da base de cálculo, majoração ou criação de tributo ou
contribuição
284
.
O cumprimento da norma de responsabilidade fiscal tem como pressuposto
uma mudança de atitude no que diz respeito à arrecadação fiscal, devendo os entes
federados proceder de forma efetivamente planejada, buscando concretizar a
instituição, a previsão e a efetiva arrecadação de todos os tributos de suas
respectivas competências.
Com isso, procurou-se estabelecer uma vinculação para concessões de
incentivos fiscais, haja vista a necessidade de estimar a renúncia de receita e ao
mesmo tempo estabelecer mecanismos de compensação, visando uma situação de
equilíbrio fiscal
285
.
Não obstante as vantagens trazidas por esta lei, críticas existem no sentido
de que em razão das medidas legais impostas à administração pública, estas
acabam por engessá-la, ferindo, de certa forma, sua autonomia e impedindo a livre
administração e gestão pública. Uma questão colocada por Márcio Cavalcanti invoca
a análise sobre como em uma federação tão desigual, podem os entes públicos
sofrer restrições tão drásticas.
284
CASTRO, José Nilo. Responsabilidade Fiscal nos Municípios. Belo Horizonte: Del Rey, 2001,
p. 54-55
285
TRAMONTIN, op. cit., p. 145.
109
Nessa federação de desigualdades, quais os instrumentos à
disposição dos entes federados para tratar de problemas econômicos
localizados além da concessão de benefícios fiscais e transferência
direta de verbas da União? Poucos, ou melhor, apenas o recurso ao
mercado financeiro e o recebimento de transferências automáticas
de recursos fiscais e convênios.
A LRF veio a restringir, ainda mais, os recursos à disposição das
regiões pobres do País e daquelas que sofrem de problemas
econômico periódicos. Com a LRF restam poucas soluções, além
dos recebimentos de transferências voluntárias e constitucionais e da
celebração de convênios. E o problema não está apenas nas regiões
pobres do País, pois Estados ricos também enfrentam problemas
com a LRF, posto não terem conseguido se adaptar aos limites
fixados pela lei
286
.
Destaca-se ainda, a crítica da doutrina quanto à alegada inconstitucionalidade
do artigo 14 da Lei de Responsabilidade Fiscal, uma vez que, o mesmo afrontaria a
autonomia dos entes da federação, sendo, portanto, incompatível com o princípio
federativo.
[...] Sendo certa que a autonomia das pessoas políticas de direito
público é decorrência necessária do Princípio Federativo, a vedação
da renúncia de receita e a imposição de medidas de compensação
estabelecida no art. 14 da Lei de Responsabilidade Fiscal
consubstanciam-se em medidas inconstitucionais, pois lhes limitam a
prerrogativa de auto governabilidade
287
.
Por outro lado, Odair Tramontin aponta a Lei de Responsabilidade Fiscal
como um verdadeiro avanço no combate às concessões de incentivos fiscais
movidos por interesses eleitoreiros e políticos, destacando, todavia, a necessidade
de fiscalização e punição àqueles administradores que não respeitarem o comando
286
CAVALCANTI, Márcio. Investimentos e a Lei de Responsabilidade Fiscal, o Estado
Responsável e o Bem-Estar Social. In: FIQUEIREDO, Carlos Maurício; NÓBREGA, Marcos (Org.).
Administração pública. Direito Administrativo, Financeiro e Gestão Pública: prática, inovações e
polêmicas. São Paulo: RT, 2002, p. 308.
287
GRUPENMACHER, Betina Treigger. Aspectos Relevantes da Lei de Responsabilidade
Fiscal. In: OLIVEIRA, Valdir de. (Coord.), São Paulo: Dialética, 2001, p. 23.
110
legal do artigo 14. Por fim, ressalta que os incentivos praticados no Brasil não se
resumem exclusivamente ás concessões de ordem tributária, mas, também, por
outras vantagens das mais variadas formas, as quais afastadas de controle podem
continuar gerando privilégios a interesses privados e prejuízos para a sociedade em
geral
288
.
Na verdade, as críticas em relação à Lei de Responsabilidade Fiscal não
encontram um posicionamento uníssono, pelo contrário, esta lei surgiu a partir da
triste experiência do País em sucessivos fatores de irresponsabilidade dos
governantes. Se formos analisar bem, em tese não seria necessária uma lei que
cobrasse responsabilidade fiscal, pois a disciplina fiscal não deveria surpreender. As
ações governamentais devem ocorrer dentro de limites, resultados e primando pela
transparência, no entanto, estas são algumas das grandes dificuldades, uma vez
que o controle sobre as concessões de incentivos quase sempre é superficial e
inconsequente.
O exame conjugado dos princípios constitucionais, normas gerais de finanças
públicas e da Lei de Responsabilidade Fiscal, não leva à proibição da concessão
dos incentivos fiscais. O que a lei exige é uma ação planejada e responsável,
determinando a demonstração do efeito de isenções, anistias, remissões, subsídios
e benefícios de natureza financeira e tributária, não somente para aquele momento
da concessão, mas para os efeitos ao longo do tempo. Tais concessões de
incentivos, além dos requisitos supra mencionados, devem ser autorizadas por lei,
sendo indispensável a demonstração de contrapartidas de efetivo conteúdo social e
de benefícios à população.
288
TRAMONTIN, op. cit., p. 146-147.
111
3.4 Incentivos Fiscais no Âmbito dos Municípios
Até o momento, partimos dos problemas que envolvem o federalismo
brasileiro, sua evolução e o atual posicionamento do Município na história e na
Constituição Federal de 1988. Neste contexto e diante da necessidade de
implementação de políticas públicas em conjunto com o almejado desenvolvimento
econômico local, passamos pelo exame da intervenção do Estado sobre a
economia, abordando o instituto da extrafiscalidade e da função indutora das normas
tributárias, em especial os incentivos fiscais. No intento do trabalho, faz-se
necessário, agora, examinarmos medidas de possíveis incentivos fiscais, como
alternativas para o desenvolvimento e a promoção de políticas públicas pelos
Municípios, observando em qual realidade este contexto se encontra.
O Município, como parte integrante do Estado Federativo brasileiro atrela-se a
implementação de políticas públicas nas diretrizes determinadas pela Constituição.
Política Pública, entendida no sentido de instrumentos de ação dos governos,
envolvendo conotação valorativa, que se concretizam em metas e objetivos
289
. Neste
sentido, as ações municipais devem estar direcionadas, dentro de suas
competências ao intuito de concretizar os preceitos constitucionais.
A utilização de instrumentos tributários, em especial sob o enfoque extrafiscal
e por intermédio dos denominados incentivos fiscais, que atuam, também, como
instrumentos de políticas econômicas dentro do objetivo de desenvolvimento
econômico, podemos dizer que se constituem em importante mecanismo para
realização e prática de políticas públicas. O que se observa é que os Municípios, no
propósito de desenvolver a economia local
290
e, com isso, beneficiar a comunidade,
utilizam-se das mais variadas formas de incentivos, entre eles os fiscais, o que a
priori não desconfigura os preceitos e diretrizes constitucionais, apresentando-se
como um instrumento legítimo.
289
BUCCI, op. cit. p., 251-252.
290
“Poder de propulsão é a finalidade de que dispõe o Município para impulsionar o
desenvolvimento local, através de medidas governamentais de sua alçada. É, pois, toda ação
incentivadora de atividades particulares lícitas e convenientes à coletividade. Fomentar o
desenvolvimento econômico, cultural e social dos municípios é missão tão relevante quanto à
contenção de atividades nocivas à coletividade”. (MEIRELLES, op. cit., p. 486)
112
Incentivos manifestam-se sob várias formas jurídicas, desde a forma
imunitória até a de investimentos privilegiados, passando por isenções, alíquotas
reduzidas, moratória de impostos, bonificações, créditos especiais e outros tantos
mecanismos, cujo fim último deve ser sempre, o de impulsionar ou atrair, os
particulares para a prática das atividades que o Estado tem como prioritárias, na
concretização das metas desejáveis ao desenvolvimento econômico e social por
meio da adoção do comportamento ao qual são condicionados
291
. Devem os
incentivos fiscais ser interpretados extensivamente, nos limites do sistema jurídico e
da razoabilidade de forma que a norma instituidora deve ser aplicada, visando atingir
a maior amplitude possível dos resultados pretendidos. Não podem representar
exceção ao ordenamento jurídico, mas sim, um dos meios pelos quais o Estado
concretiza os princípios da ordem econômica
292
.
A tributação por si só tem uma concepção funcional no sentido de
modificação do plano econômico e social. O uso da norma tributária de caráter
indutor compatibilizada com os fins perseguidos pelo Estado dentro dos princípios
constitucionais, sejam relativos à matéria tributária, sejam relativos às finalidades
econômicas e sociais, praticamente torna-se um dever para o administrador
público
293
.
Dentro deste encadeamento, a discussão sobre os incentivos fiscais passa
necessariamente pela análise do atendimento efetivo ao interesse público diante da
realidade existente. O simples fato de conceder incentivos para atrair empresas e
gerar empregos não é condição efetiva para desenvolvimento local.
A fim de analisarmos o impacto dos incentivos fiscais concedidos nas
finanças municipais, utilizaremos a pesquisa, realizada pelo IBGE, sobre o perfil dos
291
ATALIBA, Geraldo; GONÇALVES, José Artur Lima. Crédito-Prêmio de IPI, direito adquirido,
recebimento em dinheiro. Revista de Direito Tributário. São Paulo: RT, v. 55, p. 167.
292
DINIZ; FORTES, op. cit., p. 296-297.
293
SCHOUERI, op. cit., p. 88.
113
Municípios
294
e os apontamentos de pesquisas de Alfredo Meneghetti Neto, sobre os
incentivos fiscais concedidos nos Municípios da região sul do País
295
.
A fim de situarmos a questão, destacamos novamente que, conforme dados
do Instituto Brasileiro de Geografia e Estatísticas (IBGE), praticamente metade dos
5.507 Municípios verificados à época do levantamento da pesquisa, adotava algum
mecanismo de incentivo fiscal para instalação de empresas, sendo que a
concentração destes incentivos ocorria basicamente nas regiões Sul e Sudeste,
notando-se ainda, que os Municípios com mais de 500 mil habitantes e, também, os
de 50 a 100 mil habitantes, são os que mais oferecem incentivos, enquanto que os
Municípios pequenos são os que menos incentivos oferecem.
Outro dado interessante refere-se às principais formas de incentivos, que
foram não fiscais, ou seja, cessão e doação de terrenos a empresas, iniciativa
adotada por 23% e 22% dos Municípios, respectivamente. Em relação aos
mecanismos fiscais, no ano de 2006, a isenção de Imposto Sobre Serviços (ISS) e a
isenção parcial de Imposto Predial Territorial Urbano (IPTU), ocorrida em 14% dos
Municípios, foi a que mais ocorreu, seguida pela isenção total de Taxas e IPTU em
13% dos Municípios.
O tipo de empreendimento mais beneficiado com a política de incentivos
fiscais no período foram os industriais, existentes em 49% dos Municípios avaliados
e empreendimentos comerciais e de serviços, existentes em 31% dos Municípios.
Com base nas pesquisas de Tanzi Y. e Zee H., Alfredo Meneghetti Neto em
seu trabalho, coloca que o estudo sobre o tema invoca opiniões favoráveis e
contrárias à política de incentivos fiscais, asseverando que a eficiência dos
incentivos fiscais concedidos em países em desenvolvimento é altamente
questionável em razão da ausência de critério para esta concessão
296
.
294
IBGE - Perfil dos Municípios Brasileiros, 2006. Disponível em:
<http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/economia/perfilmunic/2006/munic2006.pdf> Acesso em: 02
dez. 2008.
295
MENEGHETTI NETO, Alfredo. Os Incentivos Fiscais nos Municípios da Região Sul.
Disponível em: <http//www.pucrs.br/eventos/eeg/trabalhos/macro-financas-sessao1-1.doc.> Acesso
em: 02 dez. 2008.
296
Ibid., op. cit. passim.
114
A desvantagem dos incentivos fiscais passa muitas vezes pela análise de que
tal expediente não é determinante na escolha do empreendedor. Luís Eduardo
Schoueri destaca inicialmente o “efeito carona”, onde “a concessão dos benefícios
fiscais permite que os contribuintes tenham ganhos extraordinários por algo que eles
já fariam, ainda que não gozassem dos incentivos, [...]”
297
. Esta constatação ocorre a
partir do momento em que a percepção dos incentivos ou desincentivos, não é
igualmente observada pelo eventual beneficiado, haveria então outros fatores mais
decisivos para o empresário. No entanto, mesmo considerando que o efeito tributário
não seja preponderante, não podemos tê-lo como irrelevante na tomada de decisões
do empreendedor
298
.
Por outro lado, enfocando o interesse público sob aspecto da criação de
empregos pelas empresas beneficiadas e o desenvolvimento local, Odair Tramontin
assim se posiciona;
No âmbito do nosso estudo, o que se verifica é que as isenções
tributárias são deferidas levando em conta, muitas vezes, uma
premissa equivocada, no sentido de que a criação de empregos e
tributos é essencialmente de interesse público, quando, na realidade
acaba atendendo apenas aos interesses privados, individuais. Além
disso, isenções são conferidas a empresas que se acham nas
mesmas condições, o que significa tratamento fiscal diverso, o que
resulta em evidente discriminação e ofensa ao princípio da
igualdade.
[...] Insiste-se: é evidente que a criação de empregos vem ao
encontro dos interesses sociais. Mas esta justificativa, de forma
isolada, não é suficiente para a ampliação de tão elevados
investimentos estatais numa empresa privada
299
.
Sobre o aspecto de criação de postos de trabalho, Alfredo Meneghetti Neto,
embasado pelos estudos de Peters A. e Fischer P., realizado em 2004 nos Estados
Unidos, aponta a constatação de que o impacto dos incentivos fiscais na indução de
297
SCHOUERI, op. cit., p. 63.
298
Ibid., p. 63-64.
299
TRAMONTIN, op. cit., p. 105-106.
115
novos investimentos e criação destes postos de trabalho é apenas marginal, não
sendo considerado como peso importante na escolha do empreendedor, uma vez
que, eventual vantagem fiscal, poderia ser facilmente compensada, com, por
exemplo, uma possível diferença regional de salários. Além disso, constatou-se
também que a baixa qualidade de serviços públicos prestados pelas localidades é
importante, senão fundamental critério de escolha adotado pelas empresas
300
. Não
obstante, os dados da pesquisa se originar dos Estados Unidos, a situação pode ter
características comuns à conjuntura de algumas regiões do Brasil.
No mesmo artigo, já com fundamento nos trabalhos de Porse A. A. (2005) e
Dellamea R. B. (2001), Alfredo Meneghetti Neto cita alguns estudos feitos no Brasil,
em relação às políticas de incentivos fiscais estaduais visando atração de empresas
e investimentos, como tendo efeitos positivos na economia. Portanto, não pode ser
totalmente descartada a possibilidade de que Estados e Municípios possam através
de incentivos fiscais obter um crescimento mais rápido e sustentado, assim,
também, como afirmar que em determinados Municípios ocorrerá um agravamento
do déficit fiscal
301
.
Considerando outro aspecto relativo à concessão de incentivos fiscais, a
disputa dos Municípios para atração de empresas e investimentos através destes
mecanismos, assim como nos Estados-membros, acaba deflagrando a denominada
“Guerra Fiscal”. Guilherme Bueno de Camargo sintetiza as principais vertentes desta
competição no âmbito dos Municípios.
A guerra fiscal entre Municípios tem sido travada em duas frentes
principais. De um lado há os Municípios periféricos às grandes
cidades, geralmente localizados nas regiões metropolitanas, que
logram atrair empresas prestadoras de serviços para o seu território
em troca de alíquotas menores do Imposto sobre Serviços – ISS.
Uma segunda frente de batalha está em obter alocação de
investimentos produtivos mediante a concessão de benefícios não
tributários, tais como a doação de terrenos, instalação de infra-
estrutura, além de benefícios tributários, como isenção de IPTU e
300
MENEGHETTI NETO, op. cit., passim.
301
Ibid., passim.
116
amortização dos investimentos com a devolução integral ou parcial
das parcelas relativas ao incremento gerado pela empresa
beneficiada nos montantes recebidos pelo Município do Fundo de
Participação – FPM
302
.
Especialmente visando combater a guerra fiscal, deflagrada pelo ISS, com a
edição da Emenda Constitucional nº 37 que estabeleceu uma alíquota mínima de
2% para este tributo, até que lei complementar regulamente a questão, exigiu-se de
todos os Municípios, em especial daqueles que utilizavam alíquotas menores para
atrair empresas, o mínimo de 2% sobre as receitas de prestação de serviços.
Esta emenda constitucional sofre inúmeras críticas da doutrina entre aqueles
que sustentam a alegação de que viola princípios e, consequentemente, o pacto
federativo, por ferir a autonomia municipal. Inicialmente, a crítica se constrói com
relação ao campo de atuação da lei complementar, a qual está delimitada pelo artigo
146 e incisos da Constituição Federal,
303
que não traz qualquer menção em relação
à fixação de alíquota mínima. Outra questão que se levanta, é a de que a
mensuração da base de cálculo do imposto deve ficar a critério do ente político
competente para imposição do tributo. Neste sentido, ao limitar a competência
impositiva do Município, afrontando a liberdade deste adotar a política tributária que
julga adequada às suas necessidades, estaria a emenda violando a forma federativa
insculpida no artigo 1º da Constituição
304
, protegida pela cláusula pétrea do § 4º do
artigo 60
305
. Assim, a emenda constitucional nº 37 seria inconstitucional, tanto para
fixar uma alíquota mínima, quanto para fixar uma alíquota máxima
306
.
302
CAMARGO, op. cit., p. 205
303
“Art. 146. Cabe à lei complementar:
I - dispor sobre conflitos de competência, em matéria tributária, entre a União, os Estados, o
Distrito Federal e os Municípios;
II - regular as limitações constitucionais ao poder de tributar;
III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária, especialmente sobre:[...]”
304
Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e
Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como
fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo político.
Parágrafo único. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituição.
305
“Art. 60. A Constituição poderá ser emendada mediante proposta:
117
Em conformidade com a Constituição Federal, cabe aos Municípios instituir os
seguintes tributos: Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana (CF, art.
156, I); Imposto sobre Transmissão Inter Vivos, a qualquer título, por ato oneroso, de
bens imóveis, por natureza ou acessão física, e de direitos reais sobre os imóveis,
exceto os de garantia, bem como cessão de direitos à sua aquisição (CF, art. 156,
II); Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza, não compreendidos no art. 155,
II, definidos em lei complementar (CF, art. 156, III); Contribuição Social, cobrada de
seus servidores, inativos e pensionistas para o custeio dos respectivos sistemas de
previdência e assistência social (CF, art. 40 e § 1º do art. 149); Contribuição para
Custeio da Iluminação Pública (CF, art. 149-A); Taxas (CF, art. 145, II) e
Contribuição de Melhoria (CF, art. 145, III).
Diante desta competência, surge questão na doutrina referente à limitação ou
não possibilidade do Município implantar uma política de incentivos fiscais, em razão
de sua competência tributária restrita, que daria apenas a possibilidade de utilização
do Imposto Sobre a Propriedade Territorial Urbana (IPTU), excluindo, inclusive, o
Imposto Sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISS). Há ainda o posicionamento
daqueles que permitem a extrafiscalidade apenas dos impostos e não de outros
tributos como taxas e contribuições. Discutindo esta questão, José Cabalta Nabais
apresenta uma divisão, entre extrafiscalidade imprópria (intrínseca) oposta a
extrafiscalidade própria (impostos regulatórios), onde a imprópria existe em qualquer
espécie tributária, com seus efeitos econômicos, que não constituem característica
fundamental e a extrafiscalidade própria seria aquela que pertence aos impostos
regulatórios, passíveis de utilização como incentivos fiscais
307
.
A descentralização, promovida pela Constituição de 1988, como abordado em
tópico próprio deste trabalho, em razão de uma desconcentração de encargos sem
maiores planejamentos, tendo o Município assumido um papel mais importante com
[...]
§ 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e periódico;
III - a separação dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
[...]”
306
HARADA, Kiyoshi. Direito Financeiro e Tributário, 12 ed. São Paulo: Atlas, 2004, p. 426-427.
307
NABAIS, op. cit., p. 630.
118
relação à prestação de serviços públicos, não trouxe em contrapartida receitas
suficientes, ocasionando frequentes déficits orçamentários, evidenciando um
desequilíbrio no sistema federativo.
Gilberto Bercovici sintetiza a crise fiscal no federalismo brasileiro.
A guerra fiscal, a questão do endividamento dos Estados, a
“descentralização por ausência” de políticas sociais e a
reconcentração de receitas tributárias na esfera federal demonstram
a existência de uma crise no pacto federativo brasileiro
308
.
Por outro lado, a elevação da condição do Município como ente federativo na
Constituição Federal de 1988, não causou um enfraquecimento institucional em que
pese a fragilidade financeira da grande maioria. O fortalecimento dos Municípios no
Brasil é uma conquista permanente. Angela Moulin S. Penalva Santos reforça esta
condição.
Ao contrário, as iniciativas das políticas de Saúde, de Segurança
Pública e de Saneamento indicam o fortalecimento do município,
ainda que se reconheça que a grande heterogeneidade entre os
5.561 municípios brasileiros requer tratamento diferenciado entre
eles. Os aproximadamente 90 % de municípios com população
inferior a 50 mil habitantes não dispõe de condições financeiras nem
capacitação técnica suficiente para lidar com a complexidade da
gestão desses setores. O resultado é que vem ocorrendo um reforço
da coordenação entre os três entes de governo na formulação e
execução de políticas públicas. Os demais municípios, entretanto,
podem gerir adequadamente tais serviços, afirmando sua
importância como agente de políticas públicas. Após experimentar tal
poder, as prefeituras resistem às tentativas de centralizar da União e
as iniciativas de políticas
309
.
308
BERCOVICI, Gilberto. Dilemas do Estado Federal Brasileiro. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2004, p. 72.
309
SANTOS, op. cit., p.242.
119
A busca por alternativas pelos Municípios acaba tornando-se natural em face
da crise do sistema federativo. A descentralização de serviços públicos tem em
contrapartida para muitos, não todos, recursos fatiados e insuficientes, que acabam
obrigando os governos locais a intentar esforços no sentido de criar condições para
desenvolvimento da cidade, concedendo incentivos fiscais e não fiscais, às vezes de
forma absolutamente ilegítima
310
.
É evidente que sendo o estímulo fiscal um mero instrumento da
política fiscal e da política geral, o bom ou mau uso desse mesmo
instrumento só pode e deve ser creditado ao legislador que o criou e
ao administrador que deve vigiá-lo e sugerir seu aprimoramento. Ele,
o incentivo, não é bom nem mau em si, tal como o átomo que bem
utilizado representará o progresso e a melhoria das condições
humanas ou significará, até mesmo, a total destruição da
humanidade
311
.
Na verdade a concessão de incentivos fiscais pelos Municípios deve examinar
os efeitos da norma tributária indutora sobre o fenômeno econômico. Mais
importante do que qualquer benefício, é a necessidade de definições sobre as
atividades que serão estimuladas com planejamento das medidas O planejamento
deve qualificar a intervenção do Estado sobre o domínio econômico, que deve ser
pautada pela previsão de comportamentos econômicos e sociais futuros, formulação
de objetivos e definição dos meios de ação coordenados. É o que se denomina
racionalidade sistematizada ao contrário de atos aleatórios
312
.
Ademais, em determinados casos, a utilização de incentivos fiscais pelo
Município, deve verificar se o provável desenvolvimento local, como por exemplo, na
atração de empresas e geração de emprego e renda, vai superar a renúncia fiscal.
Nesta fase, a participação da população nas discussões de aprovação da Lei de
Diretrizes Orçamentárias é muito importante para definir critérios e contrapartidas
para a sociedade.
310
GIGLIO, op. cit., p. 199 et. seq.
311
CALDERARO, op. cit. p. 37.
312
GRAU, op. cit., p. 151.
120
Abordando questões relativas à adoção de uma política de incentivos fiscais,
Francisco Calderaro elenca, exemplificativamente, nove fatores que servem de
parâmetro para concessão, inclusive, para aplicação no âmbito municipal:
1 – Da adequada e justa escolha, através de um plano de ação
global, dos mecanismos incentivadores face às condições próprias
de cada país, tendo em vista as atividades selecionadas que visa
acelerar ou consolidar, e levando em conta se os prejuízos para a
arrecadação serão, em longo prazo, menores ou insignificantes ante
as vantagens desenvolvimentistas planejadas, sempre subordinadas
à concessão do estímulo ao real “interesse nacional”.
2 – Da análise conveniente da pressão fiscal que possa ser
transferida para os contribuintes em geral que não usufruíram os
estímulos. O sistema, para ser, tanto quanto possível, justo, deve
evitar, se não minimizar ao extremo, um aumento dessa pressão
fiscal sobre não favorecidos.
3 – Adoção de mecanismos que impeçam a concentração de
riquezas e a criação de focos de caráter inflacionários advindo do
sistema de incentivos, e a inibição de crescimento ou estagnação de
setores não favorecidos, evitando uma desordenada corrida de
investimentos aos setores beneficiados.
4 – Administração conveniente dos incentivos, exigindo
contrapartidas realmente positivas dos interessados em usufruir as
vantagens fiscais, principalmente aumento substancial de
investimentos, apuração da tecnologia de produção, criação de
novos empregos e, em países com problemas crônicos da balança
de pagamentos, a substituição de importações e a destinação de
parte de produção para exportação.
5 – Segurança jurídica para o investidor, garantindo por prazo
razoável que todos seus esforços, investimentos, enfim toda sua
contraprestação positiva, feita para atender as exigências impostas
pela Lei e pela Administração, não venha a ser fraudada por
revogações ou alterações supervenientes e abruptas das vantagens
legais antes asseguradas. E, além disso, todas as exigências e
descrição dos estímulos, os devedores do contribuinte, devem estar
claramente dispostos em Lei, reduzindo as funções da Administração
121
a verificar, em caso concreto, se o contribuinte preenche as
condições legais, reconhecendo ou não sua adequação à Lei e,
principalmente, a tarefa de fiscalizar sempre.
6 – Eliminação, o mais possível, de trâmites burocráticos
desnecessários e aceleração do atendimento em geral aos
interessados, acompanhamento da evolução dos empreendimentos,
detectando os problemas, os pontos de estrangulamento, corrigindo
rapidamente as distorções que se apresentem positivadas.
7 – Critério de seleção dos benefícios que atenda ao princípio de
igualdade jurídica dentro da classe de contribuintes escolhida.
8 – Limitação, no tempo, dos mecanismos estimuladores, até que os
fins perquiridos com as medidas sejam satisfatoriamente atingidos.
9 – Subordinação e estrita obediência da legislação instituidora dos
estímulos a todos os princípios constitucionais que regulam a
tributação, de vez que os incentivos, como exonerações tributárias, é
o pólo negativo, a outra face, o outro lado da moeda, em relação aos
tributos
313
.
A observação dos princípios constitucionais que regem a Administração
Pública, com transparência e publicidade, possibilitando o exercício de modalidades
de controle, tanto pela sociedade, como pelas instituições públicas, afastará critérios
subjetivos reprováveis e concessão de privilégios odiosos
314
. Os princípios da
legalidade e da moralidade devem nortear qualquer incentivo que o Município
conceda
315
.
Como expusemos em tópico próprio, as diretrizes da Lei de Responsabilidade
Fiscal nesta etapa, também, passam a ter significativa importância para que os
incentivos a serem concedidos, de acordo, e nos limites da Constituição Federal,
possam estar adequados ao equilíbrio orçamentário do Município, através do estudo
de estimativa do impacto orçamentário-financeiro determinado no artigo 14 da lei.
313
CALDERARO, op. cit., 35-37.
314
“Privilégio odioso é a permissão para fazer ou deixar de fazer alguma coisa contrária ao
direito comum. Os escolásticos já haviam definido o privilegium odiosum. No Estado Fiscal odioso é o
privilégio que consiste em pagar tributo menor que o previsto para os outros contribuintes, não pagá-
lo (isenção) ou obter subvenções e incentivos, tudo em razão de discriminações pessoais, como
sejam circunstâncias do beneficiário ser membro do clero ou da nobreza”. (TORRES, Ricardo Lobo. A
Idéia de Liberdade no Estado Patrimonial e no Estado Fiscal. Rio de Janeiro: Renovar, 1991, p. 129)
315
TRAMONTIN, op. cit., p. 148-149.
122
Assim, conclui-se que “é jurídica a apreciação dos limites do poder de tributar
e do poder de exonerar, sob pena de não se realizar o respectivo controle de
legitimidade, que decorre de um contraste entre os fins preconizados e os meios
empregados”
316
.
Não obstante a possibilidade de fiscalização mediante outras instituições,
como o Ministério Público, o Legislativo Municipal e o Tribunal de Contas do Estado,
cabe à Administração Pública municipal estruturar-se para um controle eficiente de
todas as exigências e contrapartidas para concessão dos incentivos, assim como a
verificação do cumprimento das metas e objetivos projetados. Odair Tramontin,
neste ponto, sugere, inclusive, um contrato com garantia entre o Poder Público e o
tomador da vantagem em relação a resultados
317
.
A política de incentivos fiscais não pode se resumir, exclusivamente, no
objetivo de atrair empresas para seu território. Outras alternativas e setores podem
ser objeto de uma política de concessão de incentivos fiscais, que vão desde
preservação do meio ambiente e regulação urbana, até fomentar o desenvolvimento
sociocultural entre outras.
Na questão ambiental, o Município pode adotar uma política de incentivos
fiscais, visando a preservação e o equilíbrio ecológico, principalmente para aqueles
Municípios que encontram em seu território significativas áreas de preservação
permanente. Cleucio Santos Nunes apresenta interessante raciocínio sobre a
questão.
Não é tributando que se preserva. É abrindo mão de parte da carga
tributária que se incentiva e se conscientiza o poluidor do problema
ambiental. [...] A adoção de incentivos, em vez de majoração de
tributos, poderá trazer resultados mais eficientes, visto que estimula
o empreendedor a adquirir novas técnicas de preservação
318
.
316
DOMINGUES, José Marcos. Regulação Econômica e Tributação: O papel dos Incentivos
Fiscais, In: DOMINGUES, José Marcos (Coord). Direito Tributário e Políticas Públicas, MP, 2008, p.
19.
317
TRAMONTIN, op. cit., p. 150.
318
NUNES, Cléucio Santos. Direito Tributário e Meio Ambiente. São Paulo: Dialética, 2005, p.
162-163.
123
No campo cultural, os incentivos fiscais podem ser aplicados em uma extensa
gama de atividades, visando à promoção de eventos, disseminação e exposição de
artes, arquitetura e artesanato, bibliotecas, entre outras organizações dentro do
Município, com propósitos múltiplos. No campo de esportes, lazer e recreação,
planos de incentivos fiscais podem ser criados visando às organizações que
promovam atividades que contemplem exercícios físicos praticados com métodos,
individualmente ou em equipes; atividades de lazer e recreação voltadas tanto para
um grupo quanto para indivíduos isoladamente. Promoção de esporte e de
entidades esportivas, entre outros. Bem administrados, a utilização de incentivos
fiscais para estas questões, trará melhora para a saúde e qualidade de vida da
população, promovendo até mesmo a inclusão social de muitos.
Assim, com participação da população, respeitando as condições específicas
de cada Município e sua busca pelo desenvolvimento local, os incentivos fiscais
diante do arcabouço constitucional e da legislação vigente, pode ser utilizado
também como forma de gestão pública.
124
CONCLUSÃO
1. Não existe um modelo único de Estado Federal, não obstante algumas
características sejam comuns às diversas federações, cada Estado acaba
adotando um modelo pertinente às suas circunstâncias históricas.
2. A compreensão do federalismo brasileiro implica na análise de sua origem,
em especial de suas Constituições e de seu contexto atual. Esta
compreensão é fundamental para a visualização das distorções presentes em
relação ao poder local dos Municípios.
3. O federalismo no Brasil experimentou períodos de alternância entre
centralização e descentralização, sendo que anseios descentralizadores
foram no decorrer da história, obstados por períodos centralizadores com
intervenções federais e redução da autonomia dos Estados e Municípios.
4. Contudo, na formação do Estado brasileiro, os Municípios sempre ocuparam
um papel importante e, em alguns períodos históricos, apresentaram-se como
um centro de atendimento à população local, revelando esta ser uma
tendência dentro do federalismo do País.
5. A Constituição Federal de 1988 restaurou a federação em seu artigo primeiro,
dando uma exclusiva organização institucional ao Município, com status de
ente federativo e autonomia institucional que se desdobra em administrativa,
legislativa, política e financeira.
6. A repartição de competências promovida pela Constituição Federal foi
inovadora, entretanto, apresenta certa complexidade na tentativa de buscar o
equilíbrio federativo. A análise destas competências diferencia-se em
cooperativas e coordenadas, onde a primeira almeja um resultado comum de
interesse de todos e na segunda, os entes federados atuam de forma
conjunta e integrada.
7. O Município nesta distribuição de competências, realizada pela Constituição
Federal de 1988, e na sua vigência, assumiu maiores atribuições e encargos,
que acabaram por distorcer suas áreas de atuação. Esta transferência não
planejada e descoordenada acabou gerando a denominada “descentralização
125
por ausência”. O aumento na disponibilidade de recursos, inicialmente,
planejados, tanto em arrecadação própria como em transferências de
receitas, com o passar do tempo tornaram-se insuficientes.
8. A descentralização de atribuições e receitas aos entes da federação,
promovida pela Constituição Federal de 1988, denomina-se federalismo fiscal.
9. Dentro do desequilíbrio deste federalismo e da política deliberada pelo
governo central, ocorreu um aumento da carga tributária, com preponderância
do aumento de receita para a União, sem o repasse, cooperação efetiva ou
vinculação aos Estados-membros e Municípios.
10. A partir da Constituição de 1988, inúmeros Municípios foram criados, muitos
sem qualquer condição de manter suas estruturas mínimas, dependendo,
exclusivamente, das transferências intra governamentais para sobreviver, não
tendo praticamente receita própria. No Brasil, a maioria dos Municípios é de
pequeno porte. A autonomia municipal na sua divisão financeira somente
pode ser experimentada no contexto geral, por uma pequena parcela,
normalmente as capitais dos Estados-membros ou aqueles com maior
população e estrutura.
11. A sociedade brasileira atua e cobra cada vez mais, exigindo serviços públicos
de qualidade e em quantidade suficiente. O Município, com suas várias
competências, estando mais próximo dos problemas locais, absorve de forma
mais concreta estas exigências, no entanto, a grande maioria não consegue
viabilizar de forma eficiente a implementação de políticas públicas nos moldes
das exigências da Constituição.
12. Política pública é uma forma de intervenção do Estado, sendo na verdade
instrumentos de ação dos governos que visam promover os direitos
fundamentais do cidadão. A Constituição Federal, como Constituição
Dirigente que é, determina os fins e objetivos do Estado para a sociedade,
determinando a realização de várias políticas públicas. Os Municípios, com
suas receitas orçamentárias, devem, necessariamente, privilegiar direitos
sociais como a saúde, educação, habitação, saneamento básico, segurança,
etc.
126
13. O Município é o espaço preferencial para a execução das políticas públicas,
uma vez que o cidadão estando mais próximo do governo local exerce
naturalmente uma maior cobrança de resultados práticos.
14. O desenvolvimento econômico local passa a ser de importância fundamental,
para que os Municípios possam promover a implantação de políticas públicas
sociais e oferecer à população melhores condições de vida. No entanto,
nosso arranjo federativo influencia diretamente na qualidade destas políticas
públicas em várias áreas.
15. É necessário um rearranjo, na verdade, uma reforma que possa adequar a
descentralização de encargos e receitas, e corrigir os desequilíbrios entre os
diversos níveis de governo, permitindo que os Municípios se fortaleçam como
instâncias de deliberação e execução de políticas públicas.
16. A questão da partilha, receita e atribuições dos Municípios são de grande
importância dentro do federalismo fiscal brasileiro. No entanto, não menos
importante é a alocação das despesas públicas em sua quantidade e
qualidade.
17. A análise da alocação de despesas pelo Município, deve considerar o
ambiente conjuntural e estrutural no qual estão inseridos, bem como o
aparato legal que influencia este padrão. Diante da extensão territorial
brasileira, com a grande disparidade regional, esta alocação de despesas
deve considerar as realidades locais e as capacidades financeiras e
administrativas.
18. Ao identificar em que medida um dado governo vem alocando os gastos
públicos, permite-se compreender como se processam as transformações e
preferências e ajudam identificar exatamente as tendências na composição
destas preferências de políticas públicas. A concentração de significativa
parcela dos gastos municipais em educação e infra-estrutura pode significar
um grande facilitador para o desenvolvimento local, atrelado a políticas de
incentivos fiscais.
127
19. Um Município com infra-estrutura adequada e nível educacional evoluído,
funciona como fator de escolha para instalação de empresas e comércios,
não podendo os incentivos fiscais figurarem como irrelevantes nesta escolha.
20. O Município pode intervir na ordem econômica local, tanto direta, como
indiretamente. De forma direta, assumindo o papel de agente econômico
tornando-se produtor de bens e serviços. De forma indireta, regulando as
atividades econômicas, pode utilizar-se de normas de intervenção por
indução.
21. As normas tributárias indutoras estão inseridas na categoria de intervenção
por indução.
22. Os Municípios, no exercício das competências tributárias outorgadas pela
Constituição, a fim de atingir objetivos relevantes de natureza social,
econômica e política, podem fazer uso da tributação extrafiscal.
23. As ações do Município, no âmbito tributário, sob o enfoque da
extrafiscalidade, pautam-se por valores constitucionais definidos. O estudo
realizado revelou que estes valores constitucionais propiciam que a
extrafiscalidade atue tanto no campo econômico, como político e social.
24. Os benefícios ou incentivos fiscais encontram-se abordados pelo tema da
extrafiscalidade.
25. A doutrina adota variadas formas de “incentivos fiscais”, vários modelos, às
vezes, distinguindo em categorias os institutos, às vezes aplicando como
sinônimos. A multiplicação de termos acaba por destinar imprecisão dos
meios utilizados. Por outro lado, um conceito padrão, estanque, limitaria a
capacidade de construção e identificação de incentivos eventualmente
antijurídicos e/ou ilegítimos.
26. Conceitos dogmáticos não caracterizados como único, no intuito de delimitar
e regular a forma de atuação do legislador, pode auxiliar na gestão dos bens
e do erário público.
128
27. A distinção operacional dos incentivos fiscais em receitas e despesas é
meramente jurídico-formal. Do ponto de vista financeiro, os incentivos fiscais
poderiam ser colocados como uma espécie de subvenção, o que de fato,
proporcionaria maior transparência nas atividades governamentais, contudo,
não se pode olvidar, em razão das diversas modalidades, da dificuldade que
isto implica.
28. As normas tributárias indutoras são instrumentos hábeis para a concessão de
incentivos fiscais e, encontrando fundamento na Constituição Federal,
precisam estar em consonância com os valores e princípios constitucionais.
29. As normas tributárias indutoras, como instrumentos de concessão de
incentivos fiscais submetem-se ao direito tributário e seus princípios.
30. A parcela de decisões administrativas relacionadas à concessão de
incentivos fiscais deve estar em consonância com a Lei de Responsabilidade
Fiscal, no entanto, esta lei não pode ser vista como um obstáculo inflexível,
pois não é impeditiva da política de incentivos fiscais.
31. A concessão dos incentivos deve observar, também, os princípios que regem
a Administração Pública, como, por exemplo, o princípio da transparência e
da publicidade, possibilitando assim as mais variadas formas possíveis de
controle pela sociedade, de forma direta ou por meio das instituições.
32. Incentivos fiscais são modalidades excepcionais de favorecimento que,
financeiramente podem beneficiar contribuintes que possuem maior
capacidade contributiva. Necessariamente deve ser compatibilizada com o
princípio da isonomia. Sua concessão deve ser justificada em razão do
tratamento desigual a ser concedido.
33. A concessão de incentivos fiscais pelo Município deve estudar os efeitos
sobre o fenômeno econômico, com avaliação destes efeitos, sendo precedida
pelo planejamento sob padrões de racionalidade e sistematização.
34. A utilização dos incentivos fiscais no âmbito dos Municípios é uma
alternativa, uma vez que a extrafiscalidade é uma exceção ao poder
arrecadador do Estado, que pode e deve ser utilizada como fomento ao
129
desenvolvimento econômico local e instrumento eficaz de implementação das
políticas públicas, no entanto, não se resumindo apenas a isto, pois pode,
ainda, funcionar como importante ferramenta de inclusão social.
130
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Município e incentivos fiscais / Marcelo Gollo Ribeiro –
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136 f. ; 30 cm
Dissertação (Direito Político e Econômico) - Universidade
Presbiteriana Mackenzie - São Paulo, 2009.
Orientador: Alcides Jorge Costa.
1. Município. 2. Federalismo. 3. Federalismo fiscal. 4. Incentivos
fiscais . I.Título.
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